"Учет.Налоги.Право", N 17, 2004

ДОЛГ КРАСЕН ПЛАТЕЖОМ... И СТРАШЕН НАЛОГОМ

Практически уже выиграна битва с налоговиками по поводу беспроцентного займа. Почти уже добились налогоплательщики его освобождения от ярлыка финансовой услуги, а значит, и от налога на прибыль. И не обидно ли в такой ситуации все равно "попасть" на налог? А ведь именно такие перспективы у заемщика, вовремя не рассчитавшегося с кредитором. Пора обратить внимание и на эту опасность займа.

Обойдемся без услуг

Вопреки желанию налоговиков тезис о том, что заем - не финансовая услуга и его сумма не облагается налогом на прибыль, все прочнее утверждается в судах. Подобное решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.11.2003 по делу N А40-28843/ 03-90-340, о котором "УНП" уже писала (N 45, 2003, с. 3 "Беспроцентный заем вне дохода"), благополучно оставлено без изменения апелляционной инстанцией того же суда. Появились соответствующие прецеденты в практике федеральных арбитражных судов Северо-Западного (Постановление от 24.11.2003 по делу N А56-15631/03) и Уральского округов (Постановление от 28.02.2004 по делу N Ф09-452/04-АК).

Какие же аргументы выбрали суды, встав на сторону налогоплательщиков? Все просто - они обратились к понятию услуги, данному в п.5 ст.38 НК РФ. А согласно ему услуга - это деятельность, результаты которой не имеют материального выражения и потребляются в процессе этой деятельности. То есть обязательный признак услуги - это реализация результатов деятельности. А при займе такого не происходит.

Не помогла налоговикам и ссылка на положение пп.15 п.3 ст.149 НК РФ, согласно которому не облагается НДС оказание финансовых услуг по предоставлению денежного займа. Суды прямо указали, что применять эту статью по аналогии к налогу на прибыль нельзя.

Ну а сами по себе заемные средства не подпадают под определение ни дохода от реализации, ни внереализационного дохода. И выгода заемщика в виде экономии на процентах тоже не облагается. Ведь согласно ст.41 НК РФ доход - это экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и определяемая в соответствии с гл.23, 25 НК РФ. Однако экономия на процентах не определена в гл.25 НК РФ как доход, подлежащий обложению налогом на прибыль, а также не установлены порядок ее признания, исчисления и учета для целей налога на прибыль.

Таким образом, само по себе получение займа не влечет возникновения налогооблагаемой прибыли.

Три года ждут

А вот невозвращение займа в срок способно привести к налогу на прибыль. Все дело в том, что старые долги подпадают под определение внереализационного дохода. Давайте обратимся к нему. В силу п.18 ст.250 Налогового кодекса во внереализационный доход включаются суммы кредиторской задолженности, списанные в связи с истечением срока исковой давности. Для нас это значит, что, если кредитор в течение срока давности не потребовал возврата долга, заемные средства превращаются в налогооблагаемый доход.

Таким образом, ключевым моментом для этой "переквалификации" будет истечение срока исковой давности. И чтобы найти возможность защититься от налоговых последствий, нужно разобраться с ним более детально (см. "Цитируем закон").

По истечении этого времени кредитор, конечно, может обратиться в суд и потребовать взыскания долга, но суд вынужден будет отказать ему, если должник заявит о пропуске срока давности.

Общий срок давности, в том числе по требованиям о возврате займа, равен трем годам (ст.196 ГК РФ). С какого же времени начинается его течение? Закон определяет этот момент так: "со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении его права" (п.1 ст.200 ГК РФ). Значит, для заимодавца срок начинает течь со дня, следующего за указанной в договоре датой возврата суммы займа.

Например, заем предоставлен на два года. Если по окончании этого срока долг не возвращен, то кредитор еще в течение трех лет сможет обратиться в суд. А если кредитор не сделает этого за три года, то должник должен будет включить сумму займа в налоговую базу по налогу на прибыль. Однако у исковой давности есть одна особенность - течение ее срока может прерываться. Это-то и дает возможность повременить с уплатой налога на прибыль.

Касается добросовестных

Сразу скажем, что следующая рекомендация предназначена тем заемщикам, которые все-таки планируют рассчитываться с долгом. Ведь чтобы избежать налога на прибыль, долг нужно признать. Остальным пропуск срока давности даже выгоднее: в таком случае долг можно не отдавать вовсе.

Итак, срок давности прервется, если должник в течение трех лет совершит действие по признанию долга (ст.203 ГК РФ). Причем после этого срок давности считается заново, то есть время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

Как же добиться прерывания срока? Во-первых, надо иметь документы, подтверждающие признание долга. Во-вторых, эти документы должны прямо подтверждать тот факт, что должник признает свою обязанность по возврату займа. Только лишь молчания должника в ответ на претензию кредитора недостаточно (подробнее см. "УНП" N 3, 2004, с. 13 "Долги молча не признают!").

Исходя их этих двух условий прервать срок давности можно, например, письмом в адрес кредитора с просьбой об отсрочке или рассрочке. А в договоре займа целесообразно указать максимально возможный срок для возврата (конечно, с согласия кредитора). Теоретически так можно поступать каждые три года, и срок давности будет восстанавливаться. А следовательно, не будет необходимости в признании налогооблагаемого дохода.

Цитируем закон. "...Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено..." (ст.195 Гражданского кодекса РФ).

А.С.Филимонов

Руководитель отдела

налогов и права

ООО "АПН-Аудит"

Подписано в печать

30.04.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——