Вопрос: Организация, осуществляющая несколько видов предпринимательской деятельности, применяет УСН, предварительно получив от налоговых органов Уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения. В апреле 2003 г. по одному из видов деятельности на территории субъекта РФ был введен ЕНВД. Организация, получив в апреле от налогового органа Уведомление о невозможности применения УСН в связи с несоблюдением положений пп. 12 п. 3 ст. 346.12 НК РФ (в ред. Федерального закона от 24.07.2002 N 104-ФЗ), в отношении других видов деятельности вернулась на общий режим налогообложения.

В 2004 г. в связи с отменой пп. 12 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, не подавая заявления в налоговый орган, организация повторно стала применять УСН. Скажите, должна ли была организация подавать заявление о переходе на УСН с 2004 г.?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 346.11 НК РФ переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к общему режиму налогообложения осуществляются организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном гл. 26.2 НК РФ.

Организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на УСН, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление (п. 1 ст. 346.13 НК РФ).

По общему правилу после получения заявления налоговый орган, в случае соответствия налогоплательщика требованиям, предъявляемым ст. ст. 346.12 и 346.13 НК РФ, выдает Уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения (форма N 26.2-2, утв. Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495).

В 2003 г. организации и индивидуальные предприниматели, переведенные на систему налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности, были не вправе применять УСН (пп. 12 п. 3 ст. 346.12 НК РФ (в ред. Федерального закона от 24.07.2002 N 104-ФЗ). Как правило, по данному основанию налоговые органы таким налогоплательщикам направляли Уведомление о невозможности применения упрощенной системы налогообложения (форма N 26.2-3, утв. Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495) и указывали, что налогоплательщик должен перейти на общую систему налогообложения.

С 1 января 2004 г. пп. 12 п. 3 ст. 346.12 НК РФ утратил силу, при этом ст. 346.12 НК РФ была дополнена п. 4, согласно которому организации и индивидуальные предприниматели, переведенные по одному или нескольким видам предпринимательской деятельности на уплату ЕНВД, вправе применять УСН в отношении иных осуществляемых ими видов предпринимательской деятельности (п. 41 ст. 1, ст. ст. 9, 10 Федерального закона от 07.07.2003 N 117-ФЗ (далее - Закон N 117-ФЗ).

В подобной ситуации, по мнению специалистов налоговых органов, Уведомления о невозможности применения УСН в связи с несоблюдением положений пп. 12 п. 3 ст. 346.12 Кодекса, выданные налоговыми органами в течение 2003 г. налогоплательщикам, переведенным на уплату ЕНВД по одному или нескольким видам деятельности, признаются недействительными со дня вступления в силу Закона N 117-ФЗ, то есть с 1 января 2004 г. Соответственно, ограничение, предусмотренное п. 7 ст. 346.13 НК РФ, на указанных налогоплательщиков не распространяется и повторный переход на УСН может быть осуществлен ими в общеустановленном порядке с 1 января 2004 г., то есть при подаче заявления в налоговый орган в соответствии со ст. 346.13 НК РФ (Письмо УМНС России по г. Москве от 02.03.2007 N 21-09/14444).

Однако небезосновательна и такая позиция, что налогоплательщики, применявшие УСН и переведенные в 2003 г. по одному или нескольким видам деятельности на уплату ЕНВД, вправе продолжить применение с 1 января 2004 г. УСН в отношении иных осуществляемых ими видов деятельности без подачи в налоговый орган заявления о переходе с общего режима налогообложения на УСН. Обосновывается данное мнение следующим образом.

Как уже было отмечено, переход к УСН или возврат к общему режиму налогообложения осуществляются налогоплательщиками добровольно, путем подачи в налоговый орган соответствующего заявления. Получив Уведомление о невозможности применения УСН, организация была переведена на общий режим налогообложения в принудительном порядке. Учитывая, что с 1 января 2004 г. Уведомление о невозможности применения УСН, выданное налоговыми органами в 2003 г. и послужившее основанием для перевода налогоплательщиков с УСН на общий режим налогообложения, признано недействительным, первоначальное заявление о переходе на УСН и Уведомление о возможности перехода (если таковое было выдано налоговым органом) сохраняют свою силу. Следовательно, у организации нет необходимости повторно выражать свою волю о переходе к применению УСН.

В связи с этим налогоплательщики вправе с 01.01.2004 вернуться к применению УСН в отношении видов деятельности, не облагаемых ЕНВД, на основании заявления, поданного ими ранее в налоговый орган, и выданного этим органом Уведомления о возможности перехода на УСН (если таковое было выдано).

Как видим, ситуация может быть спорной, поэтому принимать решение на основе имеющейся информации организация должна самостоятельно. При этом налогоплательщик, избирая тот или иной вариант поведения в такой ситуации, должен учитывать все последствия своих действий, в том числе и неблагоприятные. Как правило, избранный вариант поведения, если он противоречит позиции налогового органа, приводит к конфликту с последним. И, если налогоплательщик считает, что акты налоговых органов и действия или бездействие их должностных лиц нарушают его права, он вправе обжаловать такие акты и действия или бездействие в вышестоящий налоговый орган или в суд (ст. ст. 137, 138 НК РФ).

Однако предсказывать решение по возможному в данной ситуации спору мы не беремся, а сведениями о разрешении подобных дел судами, к сожалению, не располагаем.

Р.Ю.Солецкий

Издательство "Главная книга"

06.04.2005

————