"Финансовая газета", N 9, 2004

ВЫДАЧА БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ:

НАЛОГОВЫЙ АСПЕКТ

С экономико-юридической точки зрения банковская гарантия является одним из способов надлежащего исполнения обязательств. Основное отличие от прочих способов обеспечения (кроме такого способа, как поручение) состоит в том, что кредитор должника по основному обязательству получает еще одного (кроме основного) должника по обеспеченному обязательству. Используя общеупотребительную лексику, можно сформулировать данное положение так: "Если дело пойдет не так, как обещал должник, то кредитор может забыть про этого должника и обратиться к другому должнику-гаранту с требованием исполнить обязательство". В силу банковской гарантии гарант (им может быть только банк, иное кредитное учреждение, страховая организация) дает по просьбе принципала (другого лица) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ). Принципал - это должник или будущий должник бенефициара.

С организационной точки зрения гарантии бывают условные и по требованию. Условные гарантии выгодны принципалу, ибо они ставят уплату гарантийной суммы в зависимость от представления бенефициаром определенных документов, свидетельствующих о неисполнении или ненадлежащем исполнении принципалом своих обязательств по основному обязательству. Гарантии по требованию отличаются от условных тем, что гарантийная сумма выплачивается немедленно после получения соответствующего платежного требования бенефициара. Кроме того, гарантии делятся на покрытые и непокрытые. Покрытая гарантия означает, что банк-гарант по просьбе клиента-принципала предоставляет в пользу бенефициара банковскую гарантию, если принципал на весь срок гарантии перечислит сумму банку-гаранту. В договоре между принципалом и гарантом может быть предусмотрена возможность в бесспорном порядке списывать за счет покрытия любую сумму, выплаченную бенефициару по гарантии.

Некоторые специалисты по гражданскому праву считают, что выданная гарантия может быть подтверждена в полной сумме либо частично другим банком или другой небанковской кредитно-финансовой организацией (подтвержденная гарантия). Подтверждающая сторона наряду с первоначальным гарантом несет перед бенефициаром солидарную ответственность в пределах подтвержденной суммы, если иное не предусмотрено в условиях гарантии.

Следующие правила касаются в основном интересов бенефициара:

предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст.370 ГК РФ);

если иное не предусмотрено, то банковская гарантия не может быть отозвана гарантом (ст.371 ГК РФ);

принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст.372 ГК РФ);

банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное (ст.373 ГК РФ);

отсутствие в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, означает, что гарантийного обязательства не возникает (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27), а сам срок может быть определен либо путем указания конкретной даты, после которой гарантия прекращает свое действие, либо указания срока действия гарантии с даты ее выдачи (как правило, в месяцах), либо фактической привязкой к сроку действия основного договора.

Следующие правила касаются интересов как гаранта, так и бенефициара:

права бенефициара не могут быть переданы другим лицам, если иное не предусмотрено гарантией;

если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, то он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу; полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом;

предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия, однако при невыполнении обязательств по самой гарантии гарант будет за это отвечать самостоятельно;

при уплате суммы, на которую выдана гарантия, обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается (ст.378 ГК РФ), точно так же как и окончание срока гарантии означает прекращение гарантии;

гарантия не прекращается при исполнении должником основного обязательства или ином прекращении основного обязательства, а также при переводе должником долга на другое лицо.

Следующие правила касаются в основном интересов гаранта. Указанное в п.2 ст.369 ГК РФ положение о том, что за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение, не означает, что гарантия является двухсторонним договором.

Учитывая положения ст.ст.368 и 154 ГК РФ, можно утверждать, что выдача банковской гарантии - односторонняя сделка и, следовательно:

отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром (ГК РФ допускается отсутствие такого документа, ибо это односторонняя сделка и интересы бенефициара от этого не страдают);

недействительность основного обязательства не означает недействительность гарантии;

отсутствие платности гарантии не означает признание ее поручительством и тем более не означает гарантию недействительной (ведь сделка односторонняя, и интересы бенефициара не должны нарушаться) и означает только право гаранта не выдавать гарантию до ее оплаты.

Статьей 378 ГК РФ установлено, что обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:

уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Прекращение гарантии возможно и прочими "общегражданскими способами": отступным, зачетом, новацией, совпадением кредитора и должника в одном лице и т.д., так как прямых запретов в ст.378 ГК РФ не содержится, а сама уплата сумм является надлежащим исполнением обязательства.

После удовлетворения требований бенефициара гарант получает право потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии. Однако объем этого права определяется соглашением гаранта с принципалом (включаются или нет в объем прав требования суммы уплаченного гаранту вознаграждения). Требовать можно только те суммы, которые уплачены бенефициару в соответствии с условиями гарантии, и нельзя требовать возмещения сумм, уплаченных за нарушение обязательств самим гарантом (точнее, требовать возможно, но данные требования не будут основаны на законе).

(Окончание см. "Финансовая газета", N 11, 2004)

Г.Писцов

МНС России

Подписано в печать

25.02.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——