"Экономико-правовой бюллетень", N 1, 2004

ГОДОВОЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ

Авторы номера

Ю.Михалычева, А.Чумаков, А.Кузнецов, М.Васильева

Е.Карсетская, И.Чвыков

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Наступает пора проведения годовых собраний акционеров, на которых подводятся итоги работы акционерных обществ за предыдущий год.

Все собрания проходят по-разному - одни бурно и скандально, другие - скучно и официально. Но во всех случаях организаторы собраний акционеров обязаны соблюдать нормы, установленные действующим законодательством.

Подчас разобраться в дебрях корпоративного законодательства довольно трудно, поэтому мы проанализируем и разъясним основные положения, касающиеся подготовки к проведению, созыва, порядка проведения годового собрания акционеров, а также принятия решений по вопросам, вынесенным в повестку дня общего собрания акционеров.

Общее собрание акционеров - высший орган управления акционерного общества (ст.103 ГК РФ). Придание статуса высшего органа управления общему собранию акционеров вполне закономерно, так как именно акционеры являются хозяевами акционерного общества и именно они рискуют собственным капиталом. Участвуя в годовом собрании, акционеры реализуют свое право на управление своим обществом.

Проведение общего собрания акционеров предоставляет обществу возможность информировать акционеров о результатах своей деятельности, привлекать их к обсуждению и принятию решений по наиболее важным вопросам деятельности общества. Для акционера, владеющего небольшим количеством акций, годовое собрание подчас является чуть ли не единственной возможностью получить информацию о деятельности общества.

Основными нормативными актами, регулирующими проведение общего собрания акционеров, являются:

- Гражданский кодекс РФ;

- Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- Постановление ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

Кроме того, следует отметить Кодекс корпоративного поведения, утвержденный Распоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. N 421/р <1>.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Кодекс корпоративного поведения не относится к обязательным актам, но содержит ряд рекомендаций относительно деятельности хозяйственных обществ, направленных на приведение корпоративного законодательства России в соответствие с международными стандартами.

* * *

Положения Закона об АО, касающиеся порядка проведения общего собрания акционеров, не распространяются на акционерные общества, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру (п.3 ст.47 Закона об АО).

Только одно требование законодателя применимо в данной ситуации - это требование о сроках проведения собрания.

В таком акционерном обществе единственный акционер единолично принимает решения, которые обычно принимаются общим собранием акционеров.

* * *

В годовом собрании акционеров могут принимать участие акционеры, включенные в реестр акционеров, их представители; лица, к которым права указанных акционеров перешли в порядке наследования или реорганизации.

В соответствии с п.2.11 Постановления ФКЦБ N 17/пс правом на участие в собрании акционеров обладают:

- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества (п.2 ст.31 Закона об АО);

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества, в случае если в повестку дня общего собрания включен вопрос о реорганизации или ликвидации общества (п.4 ст.32 Закона об АО);

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса, если такие привилегированные акции были размещены до 1 января 2002 г. или в такие привилегированные акции были конвертированы размещенные до 1 января 2002 г. эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в привилегированные акции;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества (за исключением кумулятивных привилегированных акций общества), в случае если на последнем годовом общем собрании независимо от основания не было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа;

- акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций общества определенного типа, в случае если на последнем годовом общем собрании, на котором в соответствии с уставом общества должно было быть принято решение о выплате по этим акциям накопленных дивидендов, независимо от основания такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате накопленных дивидендов;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, в случае если в повестку дня общего собрания включен вопрос о внесении в устав общества изменений или дополнений (утверждении устава общества в новой редакции), ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, а также о принятии решения, являющегося в соответствии с Законом об АО основанием для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций;

- представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, в случае если в отношении общества используется специальное право на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").

В случае если акции общества составляют имущество паевых инвестиционных фондов, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются управляющие компании этих паевых инвестиционных фондов.

Если акции общества переданы в доверительное управление, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются доверительные управляющие.

Таким образом, по всем вопросам, рассматриваемым на общем собрании акционеров, имеют право голосовать владельцы обыкновенных акций.

Право голоса владельца привилегированных акций зависит как от типа привилегированных акций, так и от рассматриваемых на общем собрании вопросов.

* * *

Рассмотрим общие вопросы, касающиеся годового собрания, и укажем основные отличия годового собрания от внеочередного собрания акционеров.

Согласно ст.47 Закона об АО акционерное общество самостоятельно определяет срок для проведения годового собрания акционеров.

При этом обязательно должны соблюдаться требования Закона об АО, который ограничивает период для его проведения сроком с 1 марта по 31 июня (не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года).

Конкретное решение о сроках созыва зависит от особенностей общества, например объема его деятельности, структуры и т.п.

Срок проведения внеочередного собрания акционеров заранее установлен быть не может, так как оно созывается только в случае необходимости. Но Законом об АО предусмотрены определенные временные границы для его проведения. С момента предъявления требования о проведении собрания и до даты его проведения должно пройти не более 40 дней (п.2 ст.55 Закона об АО). В том же случае, если вопрос, вынесенный на внеочередное собрание, касается избрания членов совета директоров, срок для его проведения продлевается с 40 до 70 дней, хотя уставом может быть предусмотрен и меньший срок для его проведения.

Закон предусматривает две формы проведения общих собраний акционеров: очную и заочную (ст.50 Закона об АО).

Годовое собрание акционеров проводится в очной форме, на собрании должны совместно присутствовать акционеры, чтобы непосредственно принимать в нем участие.

Необходимо отметить, что на практике нередко в акционерных обществах с большим числом акционеров допускается смешанная форма проведения собрания акционеров - так называемая очно-заочная форма. Несмотря на то что Закон об АО прямо не предусматривает такую форму, п.3 ст.60 этого Закона позволяет акционерам либо принимать участие в собрании непосредственно, либо направлять заполненные бюллетени.

В заочной форме может быть проведено только внеочередное собрание акционеров, и то только по тем вопросам, которые не отнесены к исключительной компетенции годового собрания акционеров.

Следующим важным вопросом является компетенция общего собрания акционеров.

Под компетенцией собрания акционеров следует понимать круг вопросов, которые выносятся на повестку дня и по которым акционеры должны принять решения.

Обратите внимание! Закон об АО устанавливает закрытый перечень вопросов, составляющих компетенцию общего собрания.

Общее собрание вправе рассматривать и принимать решения только по тем вопросам, которые прямо отнесены Законом к его компетенции (п.3 ст.49 Закона об АО).

Никакой иной орган акционерного общества не может рассматривать вопросы, отнесенные Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров. Исключение составляют вопросы, которые могут быть переданы на рассмотрение совета директоров акционерного общества.

Вопросы, рассматриваемые на общем собрании акционеров, можно разделить на две большие группы:

     
   ——————————————————————————————————T——————————————————————————————¬
   |    Организационные полномочия   |     Финансовые полномочия    |
   |        общего собрания АО       |      общего собрания АО      |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |1. Внесение изменений и          |1. Определение количества,    |
   |дополнений в устав общества или  |номинальной стоимости,        |
   |утверждение устава общества в    |категории (типа) объявленных  |
   |новой редакции                   |акций и прав, предоставляемых |
   |                                 |этими акциями                 |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |2. Реорганизация общества        |2. Увеличение уставного       |
   |                                 |капитала общества путем       |
   |                                 |увеличения номинальной        |
   |                                 |стоимости акций или путем     |
   |                                 |размещения дополнительных     |
   |                                 |акций                         |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |3. Ликвидация общества,          |3. Уменьшение уставного       |
   |назначение ликвидационной        |капитала общества путем       |
   |комиссии и утверждение           |уменьшения номинальной        |
   |промежуточного и окончательного  |стоимости акций, путем        |
   |ликвидационных балансов          |приобретения обществом части  |
   |                                 |акций в целях сокращения их   |
   |                                 |общего количества, а также    |
   |                                 |путем погашения приобретенных |
   |                                 |или выкупленных обществом     |
   |                                 |акций                         |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |4. Определение количественного   |4. Выплата (объявление)       |
   |состава совета директоров        |дивидендов по результатам     |
   |(наблюдательного совета)         |первого квартала, полугодия,  |
   |общества, избрание его членов и  |девяти месяцев финансового    |
   |досрочное прекращение их         |года                          |
   |полномочий                       |                              |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |5. Образование исполнительного   |5. Дробление и консолидация   |
   |органа общества, досрочное       |акций                         |
   |прекращение его полномочий       |                              |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |6. Избрание членов ревизионной   |6. Принятие решений об        |
   |комиссии (ревизора) общества и   |одобрении сделок с            |
   |досрочное прекращение их         |заинтересованностью           |
   |полномочий                       |                              |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |7. Утверждение аудитора общества |7. Принятие решений об        |
   |                                 |одобрении крупных сделок      |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |8. Утверждение годовых отчетов,  |8. Приобретение обществом     |
   |годовой бухгалтерской отчетности,|размещенных акций в случаях,  |
   |в том числе отчетов о прибылях и |предусмотренных Законом об АО |
   |убытках (счетов прибылей и       |                              |
   |убытков) общества                |                              |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |9. Определение порядка ведения   |9. Распределение прибыли (в   |
   |общего собрания акционеров       |том числе выплата (объявление)|
   |                                 |дивидендов, за исключением    |
   |                                 |прибыли, распределенной в     |
   |                                 |качестве дивидендов по        |
   |                                 |результатам первого квартала, |
   |                                 |полугодия, девяти месяцев     |
   |                                 |финансового года) и убытков   |
   |                                 |общества по результатам       |
   |                                 |финансового года              |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |10. Избрание членов счетной      |10. Порядок размещения акций  |
   |комиссии и досрочное прекращение |посредством закрытой или      |
   |их полномочий                    |открытой подписки             |
   +—————————————————————————————————+——————————————————————————————+
   |11. Принятие решения об участии в|11. Принятие решения о        |
   |холдинговых компаниях,           |размещении обществом облигаций|
   |финансово—промышленных группах,  |и иных ценных бумаг,          |
   |ассоциациях и иных объединениях  |конвертируемых в акции        |
   |коммерческих организаций         |                              |
   L—————————————————————————————————+———————————————————————————————
   

Кроме такого подразделения вопросы, подлежащие рассмотрению на годовом собрании, можно подразделить на вопросы, подлежащие обязательному рассмотрению, и на факультативные вопросы, которые могут и не выноситься на годовое собрание акционеров.

Обязательному рассмотрению подлежат следующие вопросы:

- избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- утверждение аудитора общества;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества;

- распределение прибыли и убытков по результатам финансового года.

Кроме того, можно выделить вопросы, которые могут быть переданы на рассмотрение совету директоров (в том случае, если это предусмотрено уставом):

- увеличение уставного капитала общества (пп.6 п.1 ст.55 Закона об АО);

- образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий (пп.8 п.1 ст.55 Закона об АО).

Что касается компетенции внеочередного собрания, то Закон об АО не выделяет ее отдельно. На внеочередном собрании могут рассматриваться все вопросы, входящие в компетенцию годового собрания акционеров.

* * *

Говоря об особенностях проведения внеочередного собрания акционеров, следует отметить, что требование о его проведении могут выдвинуть (ст.55 Закона об АО):

- совет директоров;

- ревизионная комиссия (ревизор) общества;

- аудитор общества;

- акционер (акционеры), владеющий (владеющие) не менее чем 10% акций.

При этом в требовании должны быть:

- сформулированы вопросы, подлежащие рассмотрению на внеочередном собрании;

- предложена форма проведения общего собрания акционеров;

- указаны имена (наименования) акционеров (акционера), требующих созыва внеочередного собрания, а также указано количество акций, которое принадлежит этим лицам.

Решение о проведении внеочередного собрания должно быть принято советом директоров в течение пяти дней с момента предъявления требования (п.6 ст.55 Закона об АО).

Лица, требующие проведения собрания, должны быть извещены о принятом советом директоров решении не позднее трех дней после его вынесения.

Закон устанавливает закрытый перечень оснований, при наличии которых совет директоров вправе отказать в проведении внеочередного собрания акционеров:

- не соблюден установленный Законом об АО порядок предъявления требования о созыве внеочередного собрания акционеров;

- акционер (акционеры), подавший (подавшие) требование о проведении внеочередного собрания, не являются владельцами 10% акций;

- ни один из вопросов, предложенных для внесения их в повестку дня собрания, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям Закона об АО.

Отказ в созыве внеочередного собрания акционеров может быть обжалован в суде (п.7 ст.55 Закона об АО).

В том случае, если в проведении внеочередного собрания акционеров будет отказано, его инициаторы вправе самостоятельно созвать собрание акционеров (п.8 ст.55 Закона об АО). При этом органы и лица, созывающие внеочередное собрание, обладают предусмотренными Законом об АО полномочиями, необходимыми для проведения собрания.

Такое же право предоставлено инициаторам проведения внеочередного собрания акционеров и в том случае, если совет директоров вообще не примет никакого решения.

Обратите внимание! В этом случае возникает проблема, связанная с возмещением расходов, которые неизбежно возникают при проведении собрания.

Расходы на проведение собрания могут быть возмещены только в том случае, если такое решение будет принято общим собранием акционеров (п.8 ст.55 Закона об АО). Если общее собрание не одобрит проведение внеочередного собрания, то расходы придется понести лицам, инициировавшим проведение собрания.

* * *

В судебной практике довольно часто в качестве обеспечительных мер применяется запрет на проведение собрания, исполнение решения органов управления обществом, осуществление органами управления акционерным обществом своих полномочий и т.д.

Согласно законодательству принятие обеспечительных мер возможно только в том случае, если их непринятие затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта, а также предотвратит причинение значительного ущерба заявителю (п.2 ст.90 АПК РФ).

Однако на практике нередко эти меры используются конфликтующими сторонами для преследования своих личных целей: смены органов управления, блокировки эмиссии акций, получения контрольного пакета акций и т.п.

Возникшую ситуацию попытался урегулировать ВАС РФ в Постановлении Пленума от 9 июля 2003 г. N 11 "О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров" (далее - Постановление N 11).

Отметим, что данную проблему высшие судебные инстанции пытались разрешить не раз.

Так, в Постановлении Пленума ВС РФ от 10 октября 2001 г. N 12 "О вопросе, возникшем при применении Федерального закона "Об акционерных обществах" указано, что при рассмотрении дел об обжаловании решений органов управления акционерного общества суд не вправе запрещать проведение общего собрания акционеров.

Такой вывод обоснован нарушением ст.31 Конституции РФ, гарантирующей гражданам РФ право собираться мирно, без оружия, проводить собрания и демонстрации, шествия и пикетирования, а также ст.ст.31 и 32 Закона об акционерных обществах, закрепляющих право акционеров обжаловать решения органов управления АО, право на участие в общем собрании акционеров.

Этой же проблеме были посвящены Письмо ВАС РФ от 14 ноября 2002 г. N С1-7/ОУ-1 "О фактах грубого нарушения закона при применении судами обеспечительных мер" и Постановление Президиума ВС РФ от 27 декабря 2002 г. N 27пв02 "О рассмотрении судами Российской Федерации дел с участием акционерных обществ".

В соответствии с п.2 Постановления N 11 суд не может в порядке принятия обеспечительных мер запрещать акционерному обществу проводить годовое или внеочередное собрание акционеров.

Такая обеспечительная мера не может вводиться по спорам об обжаловании решений органов управления акционерного общества, о признании недействительными сделок с акциями общества, о применении последствий недействительности таких сделок, о признании недействительным выпуска акций АО, а также по иным спорам.

Кроме того, недопустимо также и принятие таких мер по обеспечению иска, которые фактически означают запрет на проведение общего собрания акционеров, в том числе:

- запрет на созыв общего собрания акционеров;

- запрет на составление списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- запрет на предоставление помещения для проведения собрания;

- запрет на рассылку бюллетеней для голосования;

- запрет на подведение итогов голосования по вопросам повестки дня.

Свой вывод ВАС аргументирует тем, что, запрещая проведение общего собрания акционеров, суд фактически препятствует акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решения общим собранием акционеров. Такая мера по своему содержанию противоречит смыслу обеспечительных мер, имеющих своей целью защиту интересов заявителя, а не лишение другого лица возможности и права осуществлять законную деятельность.

Обращает на себя внимание противоречивость выводов, сделанных ВАС в Постановлении N 11. Хотя в нем и запрещается принятие такой обеспечительной меры, как запрет на проведение общего собрания акционеров, но в соответствии с п.3 суд вправе в качестве обеспечительной меры запретить включение в повестку дня вопросов, которые являются предметом спора или непосредственно связаны с ним, а также запретить исполнение общим собранием акционеров принятого собранием решения в части определенного вопроса.

Однако запрет на включение в повестку дня какого-либо вопроса (например, такого, который должен быть обязательно включен в повестку дня) может повлечь невозможность проведения общего собрания акционеров или его нелигитимность.

В Постановлении N 11 особое внимание уделяется обоснованности принятия обеспечительных мер. Только в том случае, если заявитель докажет, что их непринятие затруднит или повлечет невозможность исполнения судебного акта или повлечет причинение значительного ущерба, суд вправе принять обеспечительные меры.

В том случае, если акционер заявляет, что непринятие обеспечительных мер может повлечь причинение ему значительного ущерба, он должен обосновать возможность причинения такого ущерба, его значительный размер, связь возможного ущерба с предметом спора, а также необходимость и достаточность для его предотвращения именно данной обеспечительной меры (п.4 Постановления N 11).

Таким образом, в Постановлении N 11 Высший Арбитражный Суд попытался разрешить одну из острых проблем акционерного законодательства - применения судами такой обеспечительной меры, как запрет на проведение годового собрания акционеров. Высший Арбитражный Суд еще раз высказался против применения этой обеспечительной меры. Однако как будет обстоять дело на практике, покажет лишь время.

КОМПЕТЕНЦИЯ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ АКЦИОНЕРОВ

В соответствии с п.1 ст.103 ГК РФ к исключительной компетенции общего собрания акционеров относится следующее:

1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение о реорганизации или ликвидации общества.

Список этих полномочий уточнен и значительно расширен в ст.48 Закона об АО. При этом данный перечень носит открытый характер.

Так, например, в соответствии с п.2 ст.33 Закона об АО размещение обществом облигаций (иных эмиссионных ценных бумаг), конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если согласно уставу общества ему принадлежит право принятия решения по данному вопросу.

Также следует учитывать, что в п.1 ст.64 Закона об АО указано, что в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 может не создаваться совет директоров (наблюдательный совет), а его функции по уставу могут быть переданы общему собранию акционеров <2>.

     
   ————————————————————————————————
   

<2> Если при отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции по уставу не будут переданы общему собранию, то эти полномочия будет осуществлять исполнительный орган АО (п.2 ст.69 Закона об АО).

Обратите внимание! Полномочия общего собрания не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества (п.2 ст.48 Закона об АО).

Эти вопросы также не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, прямо предусмотренных Законом об АО (п.2 ст.48).

В свою очередь, общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом об АО.

На с. 12 - 13 приведена классификация вопросов, рассматриваемых на общем собрании АО, и выделены из них те, которые подлежат обязательному рассмотрению на годовом собрании АО.

Рассмотрим их подробно.

Вопросы, подлежащие обязательному рассмотрению

на годовом общем собрании акционеров

Избрание совета директоров

(наблюдательного совета) общества

(пп.4 п.1 ст.48 Закона об АО)

Пунктом 1 ст.64 Закона об АО установлено, что совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров. Он должен создаваться во всех АО, кроме тех, в которых число акционеров - владельцев голосующих акций менее 50.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Именно поэтому на каждом годовом собрании акционерам необходимо заново решить вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета).

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

Общее собрание вправе переизбирать членов совета директоров (наблюдательного совета) общества неограниченное число раз.

Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 1000 осуществляются кумулятивным голосованием.

Если в обществе число акционеров - владельцев голосующих акций общества 1000 и менее, то уставом также может быть предусмотрена возможность кумулятивного голосования при выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если такая возможность не предусмотрена, то выборы проводятся в обычном порядке по принципу "одна голосующая акция - один голос".

Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Избрание ревизионной комиссии

(ревизора) общества

(пп.9 п.1 ст.48 Закона об АО)

Правовое регулирование деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества осуществляется на основании ст.85 Закона об АО, в п.1 которой предусмотрено, что ревизионная комиссия (ревизор) создается общим собранием для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО.

При этом общее собрание (при создании ревизионной комиссии (назначении ревизора) либо в последующем отдельным решением) может предусмотреть выплату членам ревизионной комиссии (ревизору) общества в период исполнения ими своих обязанностей вознаграждения и (или) компенсации расходов, связанных с исполнением ими своих обязанностей. Размеры таких вознаграждений и компенсаций также устанавливаются решением общего собрания.

В соответствии с пп.9 п.1 ст.48 Закона об АО общее собрание также обладает правом на досрочное прекращение полномочий членов ревизионной комиссии (ревизора) общества. Оно может это сделать в любое время в течение года, собравшись на внеочередное общее собрание.

Утверждение аудитора общества

(пп.10 п.1 ст.48 Закона об АО)

Аудитором является индивидуальный аудитор или аудиторская организация.

Индивидуальный аудитор должен отвечать квалификационным требованиям к аудитору, иметь квалификационный аттестат аудитора и лицензию на проведение аудиторских проверок.

Для осуществления аудиторских проверок аудиторская организация также должна обладать лицензией на их проведение и иметь в своем составе не менее пяти аттестованных аудиторов.

Обратим внимание, что в силу ст.7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" открытые акционерные общества подлежат обязательному аудиту, который может проводиться лишь аудиторскими организациями. Постановлением Конституционного Суда РФ от 1 апреля 2003 г. N 4-П "По делу о проверке конституционности положения пункта 2 статьи 7 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" в связи с жалобой гражданки И.В. Выставкиной" эта норма признана соответствующей Конституции РФ.

Это означает, что при утверждении аудитора общему собранию следует исходить из организационно-правовой формы АО: если это ЗАО, то аудиторская проверка может быть проведена как индивидуальным аудитором, так и аудиторской организацией, если это ОАО (либо ЗАО, подлежащее обязательному аудиту по другим основаниям), - то только аудиторской организацией.

При утверждении аудитора общее собрание не решает вопрос оплаты его услуг. Это полномочие п.2 ст.86 Закона об АО отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) АО.

Также общее собрание не решает вопрос об иных условиях договора на проведение аудиторской проверки, сроке ее проведения и т.п. В силу п.2 ст.69 Закона об АО эти функции выполняет исполнительный орган.

Утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской

отчетности, в том числе отчетов о прибылях

и убытках (счетов прибылей и убытков) общества

(пп.11 п.1 ст.48 Закона об АО)

В Законе об АО четко не сказано, что собой представляет годовой отчет. При этом в п.3.6 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утверждено Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс) указано, что годовой отчет общества должен содержать:

- положение общества в отрасли;

- приоритетные направления деятельности общества;

- отчет совета директоров (наблюдательного совета) общества о результатах развития общества по приоритетным направлениям его деятельности;

- перспективы развития общества;

- отчет о выплате объявленных (начисленных) дивидендов по акциям общества;

- описание основных факторов риска, связанных с деятельностью общества;

- перечень совершенных обществом в отчетном году крупных сделок, а также иных сделок, на совершение которых в соответствии с уставом общества распространяется порядок одобрения крупных сделок, с указанием по каждой сделке ее существенных условий и органа управления общества, принявшего решение о ее одобрении;

- перечень совершенных обществом в отчетном году сделок с заинтересованностью, с указанием по каждой сделке заинтересованного лица (лиц), существенных условий и органа управления общества, принявшего решение о ее одобрении;

- состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, включая информацию об изменениях в составе совета директоров (наблюдательного совета) общества, имевших место в отчетном году, и сведения о членах совета директоров (наблюдательного совета) общества, в том числе их краткие биографические данные и владение акциями общества в течение отчетного года;

- сведения о лице, занимающем должность единоличного исполнительного органа (управляющем, управляющей организации) общества, и членах коллегиального исполнительного органа общества, в том числе их краткие биографические данные и сведения о владении акциями общества в течение отчетного года;

- критерии определения и размер вознаграждения (компенсации расходов) лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа (управляющего, управляющей организации) общества, каждого члена коллегиального исполнительного органа общества и каждого члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или общий размер вознаграждения (компенсации расходов) всех этих лиц, выплаченного или выплачиваемого по результатам отчетного года;

- сведения о соблюдении обществом Кодекса корпоративного поведения;

- иную информацию, предусмотренную уставом общества или иным внутренним документом общества.

Годовой отчет общества подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа общества, а также главным бухгалтером общества.

Годовой отчет общества подлежит предварительному утверждению советом директоров (наблюдательным советом) общества, а в случае отсутствия в обществе совета директоров (наблюдательного совета) - лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, не позднее чем за 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров (п.4 ст.88 Закона об АО).

Достоверность содержащихся в годовом отчете данных должна быть также подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества (п.3 ст.88 Закона об АО).

В состав годовой бухгалтерской отчетности в соответствии со ст.13 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете) входят:

а) бухгалтерский баланс;

б) отчет о прибылях и убытках;

в) приложения к ним, предусмотренные нормативными актами (см. ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации", утвержденное Приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н; Приказ Минфина России от 22 июля 2003 г. N 67н "О формах бухгалтерской отчетности организаций");

г) аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она подлежит обязательному аудиту;

д) пояснительная записка.

Перед передачей годовой бухгалтерской отчетности на утверждение общим собранием достоверность содержащихся в ней данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества (п.3 ст.88 Закона об АО).

Обратим внимание, что в п.2 ст.15 Закона о бухгалтерском учете установлено, что годовая бухгалтерская отчетность должна представляться в уполномоченные органы в течение 90 дней по окончании года. Это означает, что по логике данного Закона такая отчетность должна быть и утверждена общим собранием не позднее 90 дней по окончании года.

Однако в соответствии с п.1 ст.47 Закона об АО годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Таким образом, может получиться, что утверждение бухгалтерской отчетности общим собранием может пройти с соблюдением срока, установленного п.1 ст.47 Закона об АО, но с нарушением срока, предусмотренного п.2 ст.15 Закона о бухгалтерском учете.

Очевидно, оптимальным было бы проведение общего собрания в течение 90 дней по окончании года, чтобы это не вызвало нареканий со стороны налоговых органов. Однако если по каким-либо причинам сделать это не удалось, то необходимо учитывать, что в судебной практике есть примеры, когда суды в подобных ситуациях становились на сторону налогоплательщика.

Арбитраж

Постановление ФАС Московского округа

от 5 ноября 2001 г. N КА-А40/6358-01

Налоговый орган обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с ОАО штрафа, предусмотренного п.1 ст.126 НК РФ, за непредставление аудиторского заключения. Решением арбитражного суда в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд указал, что из буквального содержания п.2 ст.15 Закона о бухгалтерском учете следует, что срок представления годовой бухгалтерской отчетности в течение 90 дней по окончании года является общим и подлежит соблюдению организацией, если иной срок не предусмотрен законодательством Российской Федерации.

Ответчик является открытым акционерным обществом и в отношении его особенности представления бухгалтерской отчетности определены в Законе об АО.

Поскольку конкретная дата проведения общего собрания акционеров была установлена решением совета директоров, ответчик не имел возможности представить в налоговый орган аудиторское заключение, входящее в состав бухгалтерской отчетности ОАО в течение 90-дневного срока по окончании года, установленного п.2 ст.15 Закона о бухгалтерском учете.

В этой ситуации суд первой инстанции, учитывая, что ОАО при утверждении документов годовой бухгалтерской отчетности руководствовалось действующим акционерным (специальным) законодательством, принял во внимание противоречия в сроках представления бухгалтерской отчетности, установленных в Законе об АО и Законе о бухгалтерском учете, и пришел к правильному выводу о возможности применения п.6 ст.108 НК РФ, согласно которому неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

На этом основании ФАС Московского округа решение арбитражного суда оставил без изменения.

Распределение прибыли (в том числе выплата (объявление)

дивидендов по итогам финансового года)

и убытков общества по результатам финансового года

(пп.11 п.1 ст.48 Закона об АО)

Полученная по итогам финансового года чистая прибыль может быть распределена АО различными способами. Она полностью или в части может быть реинвестирована в производство, направлена на создание резервного и других фондов или распределена иным образом.

Наиболее распространенным способом распределения прибыли является выплата дивидендов акционерам.

В силу п.1 ст.42 Закона об АО общее собрание акционеров вправе принять решение о выплате дивидендов по результатам финансового года. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (п.3 ст.42 Закона об АО).

В своем решении общее собрание устанавливает:

- необходимость уплаты дивидендов;

- их размер;

- форму выплаты по акциям каждой категории (типа);

- срок (он не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов) и порядок выплаты (если срок и порядок не определены в уставе),

а также утверждает список лиц, имеющих право на получение дивидендов (он составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. (Для составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.)

В ст.43 Закона об АО перечислены основания, по которым АО не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям.

Распределение убытков также возможно несколькими способами: путем использования нераспределенной прибыли прошлых лет, созданных резервного и иных фондов и т.д.

Обратим внимание, что распределение убытков за счет акционеров согласно пп.11 п.1 ст.48 Закона об АО невозможно.

В соответствии с п.1 ст.2 Закона об АО акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Иными словами, распределение убытков между акционерами, о котором идет речь в пп.11 п.1 ст.48 Закона об АО, возможно лишь в том случае, когда полученные убытки уменьшают стоимость принадлежащих им акций.

Это возможно в случае, когда стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала. В такой ситуации общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов (п.4 ст.35 Закона об АО). А при уменьшении уставного капитала уменьшается и стоимость акции.

Как видим, общее собрание не принимает каких-либо специальных решений о распределении убытков между акционерами. Это происходит автоматически при уменьшении решением общего собрания АО уставного капитала общества в соответствии с пп.7 п.1 ст.48 Закона об АО.

Вопросы, не подлежащие обязательному рассмотрению

на годовом общем собрании акционеров

Внесение изменений и дополнений в устав общества

или утверждение устава общества в новой редакции

(пп.1 п.1 ст.48 Закона об АО)

Устав АО является его единственным учредительным документом. Требования устава обязательны для соблюдения всеми органами АО и его акционерами.

В соответствии с п.3 ст.11 Закона об АО в уставе обязательно должно быть отражено следующее:

- полное и сокращенное фирменные наименования общества;

- местонахождение общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акции и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- иные положения, предусмотренные Законом об АО и иными федеральными законами.

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется общим собранием.

Арбитраж

Постановления ФАС Московского округа

от 11 августа 2003 г. N N КГ-А41/5431-03-1,

КГ-А41/5431-03-2

Акционер обратился с иском к ЗАО "А" в арбитражный суд о признании недействительной выписки из Протокола N 6 заседания наблюдательного совета ЗАО "А" от 1 августа 1997 г.

Решением арбитражного суда иск удовлетворен.

Из материалов дела следует, что наблюдательным советом принято решение о создании ЗАО "Б" и в качестве вклада в уставный капитал вновь созданного общества внесено право пользования земельным участком, принадлежащим ЗАО "А" на праве бессрочного пользования, а также имуществом, приобретенным в собственность ЗАО "А" в процессе приватизации автотранспортного предприятия и включенным в уставный капитал ЗАО "А".

ФАС Московского округа подтвердил решение арбитражного суда, указав, что поскольку внесение изменений (информация о которых содержится в оспариваемой выписке) в устав отнесено к исключительной компетенции общего собрания, наблюдательный совет превысил свои полномочия и принял решение, не входящее в его компетенцию в силу прямого указания закона.

На этом основании ФАС Московского округа решение арбитражного суда оставил в силе.

Решение по этому вопросу принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.4 ст.49 Закона об АО).

Однако в ст.12 Закона об АО предусмотрены случаи, когда изменение и дополнение устава происходит не (не только) по решению общего собрания.

Внесение изменений и дополнений в устав общества по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций.

Изменения и дополнения, связанные с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, вносятся в устав общества на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций.

Сведения об использовании в отношении общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") вносятся в устав общества на основании соответственно решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

Изменения, связанные с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, вносятся в устав общества на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Реорганизация общества (пп.2 п.1 ст.48 Закона об АО)

Реорганизация АО возможна в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (п.2 ст.15 Закона об АО).

Правовое регулирование вопросов реорганизации АО осуществляется на основании ст.ст.57, 104 ГК РФ, а также ст.ст.15 - 20 Закона об АО.

Названные нормы, а также п.3 ст.49 Закона об АО содержат общее правило, согласно которому решение вопросов реорганизации общества осуществляется общим собранием по представлению совета директоров (наблюдательного совета) АО, если иное не установлено уставом общества.

Решение о реорганизации АО принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.4 ст.49 Закона об АО).

При слиянии АО общее собрание принимает решение о согласии на реорганизацию в форме слияния; об утверждении договора о слиянии, заключенного двумя обществами, устава нового АО, передаточного акта (п.2 ст.16 Закона об АО).

Схожие нормы предусмотрены и применительно к реорганизации в форме присоединения (ст.17 Закона об АО).

При реорганизации АО в форме разделения общее собрание принимает решение о разделении этого АО, порядке и условиях разделения, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса <3> (п.2 ст.18 Закона об АО).

     
   ————————————————————————————————
   

<3> Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

Обратим внимание, что при разделении общества каждый акционер реорганизуемого АО, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации АО, должен получить акции каждого АО, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом АО, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого АО.

Пример. Акционерное общество А имеет в своем уставном капитале 100 000 руб. Номинальная стоимость акций - 10 руб.

У двух акционеров общества А находится по 4500 обыкновенных акций (по 45% в уставном капитале), а у третьего - 1000 (10% в уставном капитале).

На общем собрании два первых акционера голосуют за разделение организации А на организации А1 и А2. Третий акционер голосовал против.

В этом случае при распределении акций вновь созданных обществ третий акционер должен получить по 10% обыкновенных акций каждой вновь созданной организации.

При реорганизации АО в форме выделения общее собрание принимает решение о выделении АО, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределении, приобретении), об утверждении разделительного баланса <4> (п.п.2, 3 ст.19 Закона об АО).

     
   ————————————————————————————————
   

<4> Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

Арбитраж

Постановление ФАС Поволжского округа

от 16 августа 2001 г. N А 06-776-17/2001

Конкурсный управляющий ОАО "А" обратился с иском к ОАО "Д" о признании недействительной сделки по передаче имущества в уставный капитал, о применении последствий недействительности сделки.

Решением арбитражного суда в иске отказано.

ФАС Поволжского округа указал, что, как видно из протокола внеочередного собрания акционеров ОАО "А", акционерами принято решение о реорганизации общества в форме выделения производств и об учреждении на их основе новых акционерных обществ, в том числе ОАО "Д", и о передаче в их уставный капитал части имущества общества.

Между тем при принятии собранием акционеров решения о реорганизации общества в форме выделения разделительный баланс не составлялся и не утверждался. Указанным собранием не рассматривался и не утверждался перечень имущества, подлежащий передаче вновь созданному обществу.

Тем самым нарушены права кредиторов общества.

Таким образом, решение собрания акционеров ОАО "А" о реорганизации общества в форме выделения ОАО "Д" принято с нарушением требований закона и поэтому является недействительным.

На этом основании ФАС Поволжского округа решение арбитражного суда отменил.

При реорганизации АО в форме преобразования общее собрание принимает решение о преобразовании общества, о порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива <5> (п.п.2, 3 ст.20 Закона об АО). Обратим внимание, что Законом об АО не запрещено принимать решение о преобразовании ОАО в ЗАО и наоборот (п.23 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

     
   ————————————————————————————————
   

<5> Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях.

Ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии

и утверждение промежуточного и окончательного

ликвидационных балансов

(пп.3 п.1 ст.48 Закона об АО)

Ликвидация АО представляет собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Она может носить как добровольный, так и принудительный характер.

В случае добровольной ликвидации АО совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии, по которым общее собрание принимает решение большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (п.2 ст.21, п.п.3, 4 ст.49 Закона об АО).

В случае принудительной ликвидации по основаниям, предусмотренным п.2 ст.61 ГК РФ, соответствующее решение принимает суд. При этом суд назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливает порядок и сроки ликвидации (п.2 ст.62 Закона об АО).

С этого момента все полномочия переходят к ликвидационной комиссии, которая управляет АО, в том числе выступает от имени ликвидируемого общества в суде.

Общее собрание лишь утверждает промежуточный (п.4 ст.22 Закона об АО) и окончательный (п.7 ст.22 Закона об АО) ликвидационный баланс. Баланс утверждается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.2 ст.49 Закона об АО).

Промежуточный баланс составляется ликвидационной комиссией по окончании срока для предъявления требований кредиторами и содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также о результатах их рассмотрения. Окончательный баланс составляется после завершения расчетов с кредиторами.

Если стоимость имущества АО недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно ликвидируется в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определение количественного состава совета директоров

(наблюдательного совета) общества, досрочное прекращение

полномочий его членов (пп.4 п.1 ст.48 Закона об АО)

Помимо избрания каждый год в обязательном порядке совета директоров (наблюдательного совета) АО, общее собрание также может определять количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества и досрочно прекращать полномочия его членов. Эти решения принимаются простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.2 ст.49 Закона об АО).

В соответствии с п.3 ст.66 Закона об АО количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. Это означает, что если состав совета директоров (наблюдательного совета) АО определен в уставе, то изменить его общее собрание не вправе. Для этого ему необходимо сначала внести изменения в устав общества.

Кроме того, в Законе об АО установлены определенные ограничения полномочий общего собрания: если в АО число акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи, то количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, если более десяти тысяч - менее девяти членов.

По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.

Обратите внимание! Член совета директоров (наблюдательного совета) общества, ушедший с должности по собственной инициативе, продолжает считаться членом совета директоров (наблюдательного совета) до прекращения его полномочий общим собранием.

Поэтому, если член совета директоров (наблюдательного совета) желает оставить занимаемую должность, необходимо собрать внеочередное общее собрание АО для прекращения его полномочий.

Арбитраж

Постановление Президиума ВАС РФ

от 23 мая 2000 г. N 6066/99

ООО обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения наблюдательного совета ЗАО об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, принятого тремя из пяти членов наблюдательного совета ЗАО.

Решением арбитражного суда исковое требование удовлетворено.

Постановлением апелляционной инстанции решение суда отменено, в удовлетворении иска отказано. ФАС Северо-Западного округа постановление апелляционной инстанции отменил, решение суда первой инстанции оставил в силе.

Президиум ВАС РФ установил, что решением общего собрания акционеров банка в состав наблюдательного совета избрано пять членов. Как видно из материалов дела, в дальнейшем двое из них письменно известили наблюдательный совет о досрочном прекращении своих полномочий.

При этом общее собрание акционеров ЗАО не принимало решения о досрочном прекращении полномочий двух членов наблюдательного совета, подавших заявления о сложении своих полномочий. В связи с этим не имеется оснований считать, что полномочия этих лиц как членов наблюдательного совета прекращены.

Уставом ЗАО определено, что решение по некоторым вопросам принимается наблюдательным советом единогласно. Следовательно, это решение должно быть принято пятью членами наблюдательного совета, а не тремя.

На этом основании Президиум ВАС РФ оставил в силе постановление ФАС Северо-Западного округа и решение арбитражного суда.

Обратите внимание! В случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Определение количества, номинальной стоимости,

категории (типа) объявленных акций и прав,

предоставляемых этими акциями

(пп.5 п.1 ст.48 Закона об АО)

В соответствии с п.1 ст.27 Закона об АО уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (эти акции называются объявленными акциями), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

Из приведенной нормы следует, что полномочие, предоставленное общему собранию (пп.5 п.1 ст.48 Закона об АО), предполагает возможность общего собрания определять количество, номинальную стоимость, категории (типы) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями в пределах соответствующих положений устава.

Если АО планирует выпуск дополнительного количества акций, не предусмотренных уставом, то первоначально необходимо внести изменения в данный документ.

Решение общего собрания по вопросу, предусмотренному пп.5 п.1 ст.48 Закона об АО, принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.4 ст.49 Закона об АО).

Увеличение уставного капитала общества путем увеличения

номинальной стоимости акций или путем размещения

дополнительных акций (пп.6 п.1 ст.48 Закона об АО)

Решение об увеличении уставного капитала общества принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п.п.3, 4 ст.49 Закона об АО).

Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций происходит за счет имущества АО (например, при переоценке основных фондов общества).

Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций должно содержать указание на повышение номинальной стоимости акции, в результате которого размер уставного капитала пропорционально увеличивается. При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества (оценка стоимости чистых активов акционерных обществ осуществляется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 г. N N 10н, 03-6/пз).

Пример. Стоимость чистых активов акционерного общества составляет 200 000 руб., сумма уставного капитала - 100 000 руб. (1000 акций по 100 руб.) и резервного фонда - 20 000 руб. Общее собрание акционеров принимает решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций.

В этом случае предельная сумма, на которую может быть увеличен уставный капитал, составит 80 000 руб. (200 000 руб. - 100 000 руб. - 20 000 руб.). А номинальная стоимость каждой акции повысится на 80 руб. (80 000 руб. : 1000 руб.) и составит 180 руб.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может происходит как за счет имущества АО, так и за счет продажи дополнительных акций третьим лицам.

Обратим внимание, что общее собрание вправе размещать дополнительные акции только в пределах количества объявленных акций, указанного в уставе (см. с. 37). Если же уставом общества не предусмотрена возможность размещения дополнительных акций либо предусмотрена в меньшем количестве, то перед принятием решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций необходимо внести соответствующие изменения в устав. При этом решение общего собрания АО по обоим вопросам может быть принято одновременно (п.3 ст.28 Закона об АО).

В случае размещения дополнительных акций за счет имущества АО новые акционеры не появляются, а увеличивается количество акций, принадлежащих уже существующим акционерам. Если в результате образуются дробные акции, то такое увеличение уставного капитала не допускается.

При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

В соответствии с п.4 ст.28 Закона об АО решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены: количество размещаемых дополнительных обыкновенных и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа); способ и цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций; форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки; могут быть определены и иные условия размещения.

Уставом АО может быть предусмотрено, что решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения

номинальной стоимости акций, путем приобретения

обществом части акций в целях сокращения их общего

количества, а также путем погашения приобретенных

или выкупленных обществом акций

(пп.7 п.1 ст.48 Закона об АО)

Акционерное общество вправе, а в некоторых случаях обязано (например, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом или аудиторским заключением стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала - п.4 ст.35 Закона об АО) принять решение об уменьшении уставного капитала.

Это решение принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (п.2 ст.49 Закона об АО).

Следует учитывать, что в силу п.1 ст.29 Закона об АО общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Законом об АО на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с Законом об АО общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.

Закон об АО предусматривает несколько способов уменьшения уставного капитала акционерного общества.

1. Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций (п.1 ст.29 Закона об АО) - это процесс, прямо противоположный рассмотренному на с. 38. В этом случае решение общего собрания должно содержать указание, на какую сумму уменьшается номинальная стоимость каждой акции.

Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (п.2 ст.49 Закона об АО).

2. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения обществом собственных акций в целях сокращения их общего количества (п.1 ст.29 Закона об АО) принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров, если эта возможность предусмотрена уставом (п.4 ст.49 Закона об АО).

Такое решение принимать нельзя, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала АО.

Пример. Размер уставного капитала ОАО составляет 120 000 руб. (1200 акций по 100 руб.). Общее собрание принимает решение об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций у одного из акционеров, пожелавшего их продать. Акционеру принадлежит 300 акций номинальной стоимостью 30 000 руб.

Поскольку минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 100 000 руб. (ст.26 Закона об АО), АО в целях сокращения общего количества акций может приобрести лишь 200 акций номинальной стоимостью 20 000 руб.

Обратим внимание, что в целях сокращения общего количества акций АО может приобретать не целые акции, а их части (они могут образовываться при дроблении акций). Однако это следует специально оговорить в уставе (п.1 ст.29 Закона об АО).

3. Уменьшение уставного капитала путем погашения акций, приобретенных обществом по другим причинам (не для сокращения их численности).

В соответствии с п.2 ст.72 Закона об АО, если это предусмотрено уставом акционерного общества, оно вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров <6>. Решение о приобретении акций принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.4 ст.49 Закона об АО).

     
   ————————————————————————————————
   

<6> Или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

Обратим внимание, что принятие такого решения невозможно, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от его уставного капитала.

Приобретенные акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций. Это решение принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.2 ст.49 Закона об АО).

4. Уменьшение уставного капитала происходит и путем погашения акций, выкупленных обществом у своих акционеров по их требованию.

Условия возникновения у акционеров права требовать от АО выкупа принадлежащих акционеру акций и порядок осуществления этого права предусмотрены ст.ст.75, 76 Закона об АО. Обратим внимание лишь на то, что решение о выкупе акций принимается не общим собранием, а исполнительным органом акционерного общества.

Выкупленные акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их выкупа (кроме акций, выкупленных в случае реорганизации АО, - такие акции погашаются при выкупе). Если реализация акций в этот срок не произойдет, то общее собрание в обязательном порядке простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (п.2 ст.49 Закона об АО), принимает решение об уменьшении уставного капитала.

5. В некоторых случаях возможно уменьшение уставного капитала путем погашения акций, перешедших к обществу и без соответствующего приобретения или выкупа у акционера.

Как следует из п.1 ст.34 Закона об АО, в случае неполной оплаты акций в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала.

Необходимо учитывать, что в Законе об АО не сказано, кто в данном случае осуществляет уменьшение уставного капитала. Ведь описанная ситуация ни под одно из условий анализируемого нами пп.7 п.1 ст.48 Закона об АО не подходит. По нашему мнению, в этом случае, следуя п.2 ст.69 Закона об АО, можно утверждать, что решение об уменьшении уставного капитала должен принять исполнительный орган акционерного общества.

Образование исполнительного органа общества, досрочное

прекращение его полномочий (пп.8 п.1 ст.48 Закона об АО)

В соответствии с п.1 ст.69 ГК РФ руководство текущей деятельностью АО осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Исполнительный орган АО избирается общим собранием. В этом случае договор от имени АО с исполнительным органом подписывается председателем общего собрания АО.

Решение об образовании исполнительного органа общества (равно как и досрочное прекращение его полномочий) принимается простым большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.2 ст.49 Закона об АО).

Передача полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) может быть принята общим собранием только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) АО.

Общему собранию также принадлежит право на досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего.

Обратим внимание, что в уставе общества может быть специально оговорено, что решение названных вопросов может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В этом случае трудовой договор от имени АО подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Выплата (объявление) дивидендов по результатам

I квартала, полугодия, 9 месяцев финансового года

(пп.10.1 п.1 ст.48 Закона об АО)

В соответствии с п.1 ст.42 Закона об АО общее собрание акционеров вправе принять решение о выплате дивидендов по результатам I квартала, полугодия, 9 месяцев финансового года. Такое решение должно быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Решение о выплате дивидендов принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (п.2 ст.49 Закона об АО).

Требования к решению общего собрания о выплате (объявлении) дивидендов по результатам I квартала, полугодия, 9 месяцев финансового года, по порядку определения размера таких дивидендов, установлению ограничений по выплате дивидендов аналогичны требованиям, предъявляемым при выплате дивидендов по результатам финансового года, и рассмотрены выше.

Определение порядка ведения общего собрания акционеров

(пп.12 п.1 ст.48 Закона об АО)

Порядок ведения общего собрания акционеров подробно рассмотрен в статье "Порядок проведения общего собрания" данного номера ЭПБ (см. с. 83).

Избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение

их полномочий (пп.13 п.1 ст.48 Закона об АО)

Счетная комиссия осуществляет свою деятельность в соответствии со ст.56 Закона об АО.

Более подробно вопросы избрания членов счетной комиссии и досрочного прекращения их полномочий изложены в статье "Порядок проведения общего собрания" данного номера ЭПБ (см. с. 83).

Дробление и консолидация акций

(пп.14 п.1 ст.48 Закона об АО)

Дробная акция представляет собой часть акции, которая предоставляет акционеру - ее владельцу права в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

В Законе об АО предусмотрены случаи, когда дробные акции появляются автоматически при наступлении определенных обстоятельств и когда это появление обусловлено принятием общим собранием акционеров соответствующего решения.

Автоматически дробление акций происходит при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, а также при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций (п.3 ст.25 Закона об АО).

В соответствии с п.2 ст.74 Закона об АО по решению общего собрания акционеров общество вправе произвести дробление размещенных акций общества, в результате которого одна акция общества конвертируется в две или более акций общества той же категории (типа). При принятии обществом такого решения в его устав вносятся соответствующие изменения относительно номинальной стоимости и количества размещенных и объявленных акций общества соответствующей категории (типа).

Возникновение дробных акций возможно и в том случае, когда общим собранием принимается решение о консолидации акций (п.3 ст.25 Закона об АО).

Согласно п.1 ст.74 Закона об АО по решению общего собрания акционеров общество вправе произвести консолидацию размещенных акций, в результате которой две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории (типа). При принятии обществом такого решения в его устав также вносятся соответствующие изменения относительно номинальной стоимости и количества размещенных и объявленных акций общества соответствующей категории (типа).

Принятие решения о дроблении или консолидации акций возможно только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено его уставом (п.3 ст.49 Закона об АО).

Принятие решений об одобрении сделок

с заинтересованностью

(пп.15 п.1 ст.48 Закона об АО)

В соответствии с п.1 ст.81 Закона об АО сделки с заинтересованностью - это сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего; члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Не являются сделками с заинтересованностью и не требуют одобрения (п.2 ст.81 Закона об АО) следующие сделки:

- совершаемые обществами, состоящими из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

- в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций;

- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

- при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества.

Кроме того, сделка не может считаться сделкой с заинтересованностью, если для акционерного общества она носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов.

Арбитраж

Информационное письмо Президиума ВАС РФ

от 13 марта 2001 г. N 62

"Обзор практики разрешения споров, связанных

с заключением хозяйственными обществами крупных сделок

и сделок, в совершении которых имеется

заинтересованность"

Коммерческий банк, являющийся ОАО, обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки по продаже банком предприятию за рубли иностранной валюты. Иск был мотивирован наличием заинтересованности в совершении сделки.

Решением суда, оставленным без изменения апелляционной и кассационной инстанциями, иск удовлетворен.

Из материалов дела видно, что между банком и предприятием были заключены договор о корреспондентских отношениях (в рублях) и договор банковского (валютного) счета. В рамках данных соглашений предприятие направило банку заявку на покупку иностранной валюты в счет заранее предоставленного рублевого покрытия. В этот же день банк приобрел для предприятия иностранную валюту, которую зачислил на его валютный счет. Указанные сделки были совершены с соблюдением требований законодательства о банках и банковской деятельности, определяющих права и обязанности кредитных организаций по обслуживанию клиентов, и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.

Согласно п.п.1 и 2 ст.4 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" покупка и продажа иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации производится резидентами только через уполномоченные банки. Иной возможности приобретения резидентами иностранной валюты валютным законодательством не предусмотрено. Следовательно, если клиент дает банку распоряжение о покупке иностранной валюты по допустимым основаниям и предоставляет соответствующее рублевое покрытие, то банк не вправе отказаться от выполнения такого распоряжения.

Кроме того, в соответствии с п.3 ст.845 ГК РФ банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.

При таких условиях для совершения банком указанных сделок не требуется согласия совета директоров или общего собрания акционеров банка. Положения ст.83 Закона об АО к ним неприменимы. Они не распространяются на сделки, совершение которых является обязательным для акционерного общества в силу закона и (или) иных правовых актов.

На этом основании Президиум ВАС РФ названные судебные акты отменил и направил дело на новое рассмотрение.

Также не требуется одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если она совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, но началась до того момента, когда соответствующее лицо стало заинтересованным (п.5 ст.83 Закона об АО).

Арбитраж

Информационное письмо Президиума ВАС РФ

от 13 марта 2001 г. N 62

"Обзор практики разрешения споров, связанных

с заключением хозяйственными обществами крупных сделок

и сделок, в совершении которых имеется

заинтересованность"

Акционер обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки, совершенной обществом с нарушением ст.83 Закона об АО.

Суд в удовлетворении иска отказал.

Как указал Президиум ВАС РФ, из материалов дела следовало, что между обществом и другой стороной (обществом с ограниченной ответственностью) в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности был заключен договор поставки. Через месяц после заключения договора генеральный директор стал лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки. Общее собрание акционеров общества было проведено после возникновения и исполнения обязательств по оспариваемому договору. При таких обстоятельствах оспариваемый договор не требовал одобрения общего собрания акционеров.

В другом случае арбитражный суд обоснованно признал необходимым соблюдение требований ст.83 Закона об АО при заключении сделки в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышала 2% активов акционерного общества. На момент заключения сделки генеральный директор этого общества являлся лицом, заинтересованным в ее совершении, поскольку занимал должность члена совета директоров общества с ограниченной ответственностью - другой стороны сделки. В этом случае решение о заключении такой сделки должно быть принято общим собранием.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

- если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2% и более балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, описанных в следующих двух пунктах;

- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

- если сделка будет совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров;

- если полномочие по одобрению сделки в силу п.2 ст.83 Закона об АО принадлежит совету директоров (наблюдательному совету), однако количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания общества (для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее);

- если полномочие по одобрению сделки в силу п.3 ст.83 Закона об АО принадлежит совету директоров (наблюдательному совету), однако все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами <7> (для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000).

     
   ————————————————————————————————
   

<7> В соответствии с п.3 ст.83 Закона об АО независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Кроме того, судебной практикой установлено, что если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.

Арбитраж

Информационное письмо Президиума ВАС РФ

от 13 марта 2001 г. N 62

"Обзор практики разрешения споров, связанных

с заключением хозяйственными обществами крупных сделок

и сделок, в совершении которых имеется

заинтересованность"

ЗАО обратилось в арбитражный суд с иском о применении последствий недействительности кредитного договора, заключенного обществом с акционерным коммерческим банком. Исходя из суммы предоставленного по договору кредита, истец расценил этот договор как крупную сделку, однако генеральный директор общества заключил его в отсутствие необходимого в таком случае решения общего собрания акционеров.

Суд первой инстанции признал требования истца правомерными и удовлетворил иск.

Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, поскольку акционерное общество - истец имеет в качестве единственного акционера другое юридическое лицо, которое письменно дало согласие на получение кредита у акционерного банка - ответчика по делу в сумме и на условиях, предусмотренных заключенным между истцом и ответчиком договором.

Президиум ВАС РФ указал, что вывод суда кассационной инстанции по данному делу является правильным, так как в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки).

В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (п.6 ст.79 Закона об АО).

Требование об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, считается выполненным, если она получила одобрение общего собрания впоследствии.

Арбитраж

Пункт 5 раздела II Обзора практики рассмотрения споров,

связанных с применением статей 78, 79, 81, 83

Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ

"Об акционерных обществах"

(утвержден Постановлением Президиума ФАС

Московского округа от 23 марта 2000 г. N 3)

АО обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлениями апелляционной и кассационной инстанций, в удовлетворении исковых требований отказано.

Из материалов дела следовало, что оспариваемая сделка является сделкой, совершенной заинтересованным лицом. Для заключения такой сделки требовалось согласие общего собрания акционеров, так как сделка представляет собой размещение голосующих акций в количестве, превышающем 2% ранее размещенных голосующих акций.

Судом правомерно установлено, что оспариваемая сделка была одобрена впоследствии общим собранием акционеров, т.е. соблюдено требование, предусмотренное п.3 ст.83 Закона об АО, а потому оснований для признания ее недействительной не имелось.

Кроме того, одобрение считается полученным, если решение о порядке передачи и оценки недвижимого имущества, принятое советом директоров, основано на решении общего собрания акционеров о заключении данного договора.

Арбитраж

Пункт 4 раздела II Обзора практики рассмотрения

споров, связанных с применением статей 78, 79, 81, 83

Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ

"Об акционерных обществах"

(утвержден Постановлением Президиума ФАС

Московского округа от 23 марта 2000 г. N 3)

ОАО обратилось в арбитражный суд с иском к ООО о признании договора купли-продажи недвижимости недействительным и об обязании ответчика возвратить истцу имущество, полученное по договору, в связи с нарушением последним порядка заключения сделки, в совершении которой имелась заинтересованность.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения апелляционной и кассационной инстанциями, в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд указал, что п.17 ст.48 и ст.83 Закона об АО предусмотрены случаи, когда решение о заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров.

В протоколе общего собрания акционеров общества-продавца недвижимого имущества отражено, что передачу имущества и его оценку поручается осуществить совету директоров, однако само решение о заключении спорного договора было принято общим собранием акционеров. Этим же органом утвержден акт оценки передаваемого по договору имущества.

Поскольку в основе решения совета директоров лежало волеизъявление общего собрания акционеров, требования к порядку заключения сделок, в совершении которых имелась заинтересованность, следовало считать соблюденными.

Наконец, одобрение считается полученным, если в решении общего собрания акционеров содержится поручение генеральному директору общества заключить данный договор.

Арбитраж

Пункт 6 раздела II Обзора практики рассмотрения

споров, связанных с применением статей 78, 79, 81, 83

Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ

"Об акционерных обществах"

(утвержден Постановлением Президиума ФАС

Московского округа от 23 марта 2000 г. N 3)

ЗАО обратилось в суд с иском к ООО о признании недействительным договора купли-продажи нежилого помещения.

В обоснование требований истец сослался на совершение сделки заинтересованным лицом, непроведение общего собрания акционеров, а также на то, что стоимость отчужденного имущества значительно ниже рыночной.

Решением, оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции, в иске отказано.

При этом суд исходил из того, что сделка была заключена генеральным директором по поручению общего собрания акционеров. Рыночная стоимость имущества определена решением участников общего собрания акционеров, не заинтересованных в совершении сделки, в соответствии с требованиями ст.ст.77, 83 Закона об АО, и по этой цене имущество продано.

Если сделка с заинтересованностью не была одобрена в указанном выше порядке, то она может быть признана недействительной по иску общества или акционера (п.1 ст.84 Закона об АО).

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п.3 ст.49 Закона об АО).

В этом решении должно содержаться указание на лицо (лиц), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные существенные условия (п.35 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Принятие решений об одобрении крупных сделок

(пп.16 п.1 ст.48 Закона об АО)

В соответствии с п.1 ст.78 Закона об АО крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Не относятся к крупным сделкам сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом об АО.

Если предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, то она одобряется общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

Подчеркнем, что возможно и последующее одобрение крупной сделки на общем собрании акционеров при утверждении документов, связанных с деятельностью общества (в том числе ежеквартального, полугодового, ежегодного балансов, отчетов и т.п.).

Арбитраж

Пункт 7 раздела I Обзора практики рассмотрения

споров, связанных с применением статей 78, 79, 81, 83

Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ

"Об акционерных обществах"

(утвержден Постановлением Президиума ФАС

Московского округа от 23 марта 2000 г. N 3)

ЗАО обратилось в арбитражный суд с иском к ООО о признании недействительными договоров купли-продажи акций.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения апелляционной и кассационной инстанциями, в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд указал, что договор купли-продажи не может быть признан недействительным (ничтожным), поскольку общее собрание акционеров впоследствии одобрило сделку.

Общее собрание было проведено впоследствии, но не специально для одобрения указанных сделок, а для утверждения кандидатуры данного директора на новый срок. При переизбрании генерального директора общее собрание акционеров одобрило его отчет, всю его предыдущую деятельность, в том числе все ранее заключенные им сделки.

Таким образом, сделка не может быть признана ничтожной в силу несоблюдения ст.79 Закона об АО, поскольку, как следует из п.14 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", допустимо последующее одобрение такой сделки.

Если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, то в Законе об АО предусмотрен иной порядок.

Решение об одобрении такой сделки должно быть принято членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно (при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества).

Если согласие не достигнуто, то совет директоров (наблюдательный совет) может вынести вопрос об одобрении крупной сделки на решение общего собрания. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные существенные ее условия. Если крупная сделка была совершена с нарушением требований ст.83 Закона об АО, то она может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл.XI "Заинтересованность в совершении обществом сделки" Закона об АО.

Принятие решения об одобрении крупной сделки возможно только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п.3 ст.49 Закона об АО).

Приобретение обществом размещенных акций в случаях,

предусмотренных Законом об АО (пп.17 п.1 ст.48)

Порядок приобретения обществом размещенных акций был рассмотрен нами при анализе порядка уменьшения общим собранием уставного капитала акционерного общества (см. с. 41).

Здесь же мы обратим внимание на то, что решением общего собрания о приобретении акций должны быть определены (п.4 ст.72 Закона об АО):

- категории (типы) приобретаемых акций;

- количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);

- цена приобретения;

- форма и срок оплаты;

- срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.

Кроме того, ст.73 Закона об АО предусмотрены ограничения на приобретение обществом размещенных акций.

Принятие решения о приобретении обществом размещенных акций осуществляется большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, и возможно только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п.п.3, 4 ст.49 Закона об АО).

Принятие решения об участии в холдинговых компаниях,

финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных

объединениях коммерческих организаций

(пп.18 п.1 ст.48 Закона об АО)

В действовавшей ранее редакции Закона об АО было предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества принимает решение об участии АО в других организациях, за исключением случая, предусмотренного пп.20 п.1 ст.48 Закона об АО (в новой редакции - пп.18 п.1 ст.48). Так как в настоящий момент это полномочие из компетенции совета директоров (наблюдательного совета) АО исключено, то в силу п.2 ст.69 Закона об АО эти вопросы решает исполнительный орган акционерного общества.

Следовательно, к компетенции общего собрания относится лишь принятие решения об участии в названных в пп.18 п.1 ст.48 Закона об АО объединениях коммерческих организаций (холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, а также ассоциациях и союзах) (ст.121 ГК РФ).

Норма пп.18 п.1 ст.48 Закона об АО предусматривает право общего собрания решать вопрос об участии в уже созданных объединениях и право непосредственно участвовать в их создании.

Однако следует учитывать, что для различных объединений юридических лиц, перечисленных выше, действующим законодательством предусмотрены различные формы участия в них. Поэтому при определении круга вопросов, подлежащих разрешению в каждом конкретном случае, необходимо учитывать нормы специального законодательства.

Так, в соответствии со ст.2 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" финансово-промышленная группа (далее - ФПГ) возможна в двух видах - как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, либо как совокупность юридических лиц, полностью либо частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основании договора о создании финансово-промышленной группы.

Иными словами, в настоящий момент понятие "финансово-промышленная группа" объединяет как собственно ФПГ, так и компании холдингового типа.

Так как для участия в собственно ФПГ необходимо заключить договор, принятие решения об участии предполагает согласие общего собрания на заключение данного договора на согласованных условиях и делегирование определенному лицу (как правило, председателю общего собрания или исполнительному органу) полномочий по его непосредственному подписанию.

В свою очередь, участие АО в холдинговой компании возможно лишь при покупке части акций холдинговой компании либо при ее учреждении, в том числе совместно с другими организациями и физическими лицами. Соответственно, решение общего собрания об участии в холдинговой компании должно содержать указание о количестве, стоимости приобретаемых акций либо о количестве акций (иного имущества), передаваемого в уставный капитал.

Что касается участия в ассоциациях и союзах, то в силу п.3 ст.123 ГК РФ для этого необходимо получить согласие их участников.

Поэтому решение об участии в ассоциации или союзе целесообразно принимать после соответствующего согласия их участников.

Обратите внимание! К участию акционерного общества в простом товариществе (в совместной деятельности) пп.18 п.1 ст.48 Закона об АО не применяется.

Арбитраж

Постановление ФАС Московского округа

от 28 марта 2001 г. N КГ-А40/1234-01

ЗАО обратилось в суд с иском к ООО о признании ничтожным договора простого товарищества, заключенного между сторонами по делу, и применении последствий недействительности ничтожной сделки. Решением арбитражного суда в удовлетворении исковых требований отказано.

Апелляционная инстанция оставила решение без изменения.

В качестве оснований для признания договора простого товарищества ничтожным истец указал в том числе на его заключение с нарушением Закона об АО, поскольку общее собрание акционеров не принимало решения об участии общества в объединениях коммерческих организаций.

ФАС Московского округа указал, что суд правомерно исходил из того, что объединение вкладов товарищей по договору простого товарищества, предусмотренное ст.1041 ГК РФ, не означает участие одного из них в объединениях коммерческих организаций.

Этот вывод был использован в качестве одного из оснований оставления без изменения решения арбитражного суда и постановления апелляционной инстанции.

Принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций возможно только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п.3 ст.49 Закона об АО).

Утверждение внутренних документов,

регулирующих деятельность органов общества

(пп.19 п.1 ст.48 Закона об АО)

Из пп.19 п.1 ст.48 Закона об АО следует, что в компетенцию общего собрания не входит утверждение всевозможных положений об оплате труда и об отдельных внутренних подразделениях АО, правил внутреннего трудового распорядка и т.д.

В функции общего собрания входит утверждение лишь тех документов, которые регулируют деятельность органов акционерного общества (например, совета директоров (наблюдательного совета)), через которые, как установлено ст.53 ГК РФ, акционерное общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности.

Так, например, в п.2 ст.85 Закона об АО указано, что порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров.

А в п.1 ст.70 Закона об АО установлено, что коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует в том числе на основании утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений.

Обратим внимание, что если Законом об АО (или уставом - в отношении исполнительных органов) утверждение каких-либо внутренних документов к компетенции общего собрания или исполнительного органа АО не отнесено, то соответствующее решение принимается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества (пп.13 п.1 ст.65 Закона об АО).

Принятие решения об утверждении внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, возможно только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п.3 ст.49 Закона об АО).

ПОРЯДОК ПОДГОТОВКИ И СОЗЫВА ОБЩЕГО СОБРАНИЯ АКЦИОНЕРОВ

Право на участие в годовом общем собрании - это основное неимущественное право акционера. Задача руководства акционерного общества - сделать все, чтобы при созыве и подготовке общего собрания указанное право акционеров не было ущемлено. Это нужно для того, чтобы не дать повода в дальнейшем оспорить принятые на общем собрании решения. Тем самым акционерное общество избежит нестабильности, возникающей при предъявлении подобных исков.

На практике встречаются случаи, когда руководство акционерного общества или отдельные акционеры заинтересованы в том, чтобы определенные решения на общем собрании не были приняты. Тогда изобретаются различные способы не допустить неугодных акционеров к участию в общем собрании. Мы не будем рассматривать такие способы, а, напротив, расскажем о действиях по созыву и подготовке общего собрания, к которым нельзя предъявить претензий.

Акционер вправе обжаловать принятое на общем собрании решение только в двух случаях: во-первых, если он не принимал участия в общем собрании, и, во-вторых, если он голосовал против незаконного решения.

Применительно к вопросам созыва и подготовки общего собрания особенное значение имеет первый случай: когда акционер не участвовал в общем собрании.

При этом суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (п.7 ст.49 Закона об АО).

Обратите внимание! Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств (п.24 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Арбитраж

Постановление Президиума ВАС РФ

от 26 ноября 2002 г. N 1489/02

Суд первой инстанции исходил из того, что акционерам, имеющим в общей сложности 0,3% всех голосующих акций, не были направлены извещения о проведении общего собрания акционеров и о наличии у них права требовать выкупа акций, о цене и порядке осуществления их выкупа. Эти упущения со стороны ответчика квалифицированы судом как существенные, в связи с чем суд сделал вывод о нарушении фабрикой "Кузбасская" ст.ст.31, 50, 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" и ее устава.

Между тем судом сделан ошибочный вывод о том, что эти нарушения являются существенными. Голосование истцов на собрании не могло повлиять на результаты принятых решений, а принятые решения не повлекли причинения убытков акционерам. Судом апелляционной инстанции установлено, что количество акций после проведения собрания не изменилось, права на участие в управлении обществом и получение дивидендов сохранились в прежнем объеме. Кроме того, истцы не собирались воспользоваться правом требования выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций.

К нарушениям Закона об АО, которые могут служить основаниями для удовлетворения иска акционера о признании решения общего собрания недействительным, относятся, в частности:

а) несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания;

б) непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания;

в) несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном его проведении.

Безусловно, это не полный перечень тех нарушений, которые могут повлечь признание решения общего собрания недействительным, однако все перечисленные нарушения совершаются именно на стадии его подготовки.

Вместе с тем круг вопросов, которые стоят перед работниками акционерного общества, ответственными за подготовку общего собрания, намного шире. И, конечно, не все эти вопросы непосредственно влияют на права акционеров. Некоторые из них носят, скорее, технический характер. В частности, это вопросы о составлении и заполнении форм тех или иных документов (протоколов голосования, повестки, бюллетеней и др.). Однако от этого важность таких вопросов не уменьшается. В случае возникновения спора документы - это основной источник информации о том, как все происходило на самом деле (на юридическом языке - доказательственная база). Правильно оформленные документы оградят акционерное общество от необоснованных претензий.

Кто решает вопросы созыва и подготовки общего собрания

Подпунктом 2 п.1 ст.65 и ст.54 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) установлено, что вопрос о созыве годового общего собрания акционеров находится в компетенции совета директоров акционерного общества. Члены совета директоров должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно (п.1 ст.71 Закона об АО).

В случае если уставом общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 предусмотрено, что функции совета директоров выполняет общее собрание акционеров, то решения о созыве общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня принимаются лицом или органом, к компетенции которых в соответствии с уставом общества относится принятие данных решений (абз.2 ст.64 Закона об АО).

На основании приведенных положений Закона об АО совет директоров либо иное лицо или орган в случае отсутствия совета директоров обязаны принять решение о созыве годового общего собрания акционеров и другие решения, предусмотренные Законом об АО. Исходя из этого, члены совета директоров не вправе уклоняться от участия в принятии необходимых решений и совершении предусмотренных Законом об АО действий в пределах своей компетенции.

Обратите внимание! Действующим законодательством предусмотрена ответственность должностных лиц, участвующих в органах управления юридического лица.

Согласно п.2 ст.71 Закона об АО члены совета директоров несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. Таким образом, названной нормой предусмотрено право общества на возмещение убытков, причиненных виновными действиями членов совета директоров, которое в соответствии со ст.ст.11, 12 и 15 Гражданского кодекса РФ может быть реализовано в порядке гражданского судопроизводства путем предъявления в суд иска о возмещении убытков.

Кроме того, в соответствии со ст.14.21 Кодекса об административных правонарушениях РФ ненадлежащее управление юридическим лицом, т.е. использование полномочий по управлению организацией вопреки ее законным интересам и (или) законным интересам ее кредитора, повлекшее уменьшение собственного капитала организации и (или) возникновение убытков, влечет наложение административного штрафа в размере до десяти минимальных размеров оплаты труда или дисквалификацию на срок до трех лет.

В случае отсутствия предусмотренных указанными статьями ГК РФ и КоАП РФ неблагоприятных имущественных последствий для акционерного общества в связи с бездействием совета директоров по созыву и проведению годового общего собрания акционеров ответственность членов совета директоров не наступает.

На практике может сложиться ситуация, при которой полномочия совета директоров не будут продлены в связи с тем, что годовое собрание, которое должно было их продлить, в установленное время не состоялось. Правомерны ли в этом случае созыв, подготовка и проведение следующего годового общего собрания акционеров советом директоров?

В соответствии с п.1 ст.66 Закона об АО члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Фактически это означает, что истечение срока полномочий членов совета директоров обусловливается избранием общим годовым собранием нового состава совета директоров на будущий год.

Однако это правило в полном объеме действует только в случае, когда годовое общее собрание акционеров проведено в установленные сроки (не ранее 1 марта и не позднее 30 июня - см. п.1 ст.47 Закона об АО). Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в указанные сроки, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров (п.1 ст.66 Закона об АО).

Таким образом, если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные сроки, совет директоров обладает исключительно полномочиями, предусмотренными Законом об АО и уставом акционерного общества, по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Другие полномочия совета директоров, предусмотренные для данного органа управления Законом об АО и (или) уставом, прекращаются с момента окончания сроков, установленных уставом общества для проведения годового общего собрания акционеров, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года (п.1 ст.47 Закона об АО).

Решение советом директоров вопросов по созыву, подготовке и проведению годового общего собрания акционеров - это деятельность, направленная на реализацию компетенции высшего органа управления обществом - общего собрания акционеров. Исключение из компетенции совета директоров, если только он создан в АО, указанных вопросов незаконно.

Как принимается советом директоров указанное решение? В частности, как будет проводиться заседание совета директоров, если не все члены совета директоров смогут принять в нем участие?

Закон предусматривает два способа принятия решений советом директоров: путем проведения заседания (путем совместного присутствия для голосования по вопросам повестки дня) и путем заочного голосования.

Регламентирован только порядок проведения заседаний совета директоров. Порядок заочного голосования Законом об АО не установлен.

Для случая, когда назначено заседание совета директоров, но член совета директоров не может явиться на заседание, п.1 ст.68 Закона об АО установлено, что при определении наличия кворума и результатов голосования может приниматься во внимание письменное мнение члена совета директоров общества, отсутствующего на заседании, по вопросам повестки дня, если уставом или внутренним документом общества предусмотрена такая возможность.

Порядок учета письменного мнения отсутствующего на заседании члена совета директоров, порядок направления ему бюллетеня (опросного листа) и получения от него данного мнения и другие процедурные моменты применения данного порядка Законом не установлены.

В связи с этим данный порядок должен применяться таким образом, чтобы:

а) у каждого члена совета директоров, кто не может принять участия в заседании, была

б) реальная возможность в разумные сроки сформировать и подготовить письменное мнение

в) по всем вопросам повестки дня

г) на основе полной информации, необходимой для этого, и направить данное мнение совету директоров.

Кроме того, должен быть обеспечен

д) кворум при принятии решений на заседании с учетом поступивших мнений.

Если соблюдены все указанные условия, то при принятии решений советом директоров заочным путем (в том числе с учетом письменного мнения отсутствующего на заседании члена совета директоров) нормы Закона об АО нарушены не будут.

По нашему мнению, для выполнения перечисленных условий целесообразно (в качестве ориентира) руководствоваться практикой применения процедуры заочного голосования при проведении общего собрания при разработке формы и содержания сообщения о проведении заседания совета директоров, формы и текста бюллетеня, порядка и сроков направления бюллетеня, окончания приема, перечня и порядка направления информационных материалов для ознакомления и др.

При этом необходимо иметь в виду следующие правила.

При голосовании:

а) бюллетень должен быть подписан членом совета директоров;

б) передача полномочий по голосованию другому члену совета директоров или другому лицу (т.е. голосование по доверенности) Законом об АО не допускается;

в) формулировки вопросов в бюллетене должны совпадать с рассматриваемыми в заседании;

г) на заседаниях совета директоров не могут приниматься решения по вопросам, не включенным в повестку дня и в бюллетени для голосования, разосланные членам совета директоров.

При определении кворума. Кворум определяется отношением числа принявших участие в голосовании по данному вопросу к числу всех членов совета директоров (за исключением выбывших, т.е. членов совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (пп.4 п.1 ст.48 Закона об АО), и умерших), а не только присутствующих на заседании (п.2 ст.68 Закона об АО).

При равенстве голосов голос председателя является решающим, если это предусмотрено уставом или внутренними документами общества. В случае отсутствия на заседании председателя совета директоров, но при наличии его письменного мнения правило решающего голоса, по нашему мнению, сохраняется.

Конкретный порядок определения наличия кворума и результатов голосования с учетом письменного мнения члена совета директоров общества, отсутствующего на заседании, по вопросам повестки дня должен быть предусмотрен внутренним документом общества или его уставом.

Какие вопросы должен разрешить совет директоров

При подготовке к проведению собрания совет директоров разрешает следующие вопросы.

1. О принятии или отклонении предложений акционеров и (или) членов совета директоров о внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания и о выдвижении кандидатов в органы общества для избрания на годовом общем собрании акционеров.

Не каждый акционер наделен правом вносить свои предложения в повестку дня годового общего собрания. Это могут сделать лишь владельцы в совокупности не менее чем 2% голосующих акций общества. Количество акций, принадлежащих каждому акционеру, определяется на дату внесения предложений (дата почтового отправления или дата сдачи предложений в общество в зависимости от избранного акционером или предусмотренного уставом способа подачи предложений).

Указанные акционеры вправе выдвинуть кандидатов в органы управления общества, переизбрание которых предстоит на годовом общем собрании:

- в совет директоров;

- правление;

- ревизионную комиссию;

- счетную комиссию;

- на должность генерального директора.

Помимо этого акционеры вправе предложить кандидатуру аудитора или аудиторскую фирму.

Предложения акционеров должны поступить не позднее 30 дней после окончания финансового года. Форма предложений - письменная. Устные предложения не должны приниматься. Предложения должны быть подписаны акционерами, а также содержать сведения о количестве и категории (типе) акций, принадлежащих каждому акционеру.

Предложение должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а также может содержать предлагаемую формулировку решения по вопросу повестки дня. Предложение может содержать неограниченное количество вопросов в повестку дня годового общего собрания. Число кандидатов в органы общества не может превышать количественного состава органов. Предложение может содержать любую информацию о выдвигаемом кандидате.

Совет директоров обязан рассмотреть предложения акционеров, удовлетворяющие указанным требованиям. В случае если предложений от акционеров по повестке дня годового общего собрания не поступило, совет директоров по своей инициативе рассматривает все те же вопросы, а также предложения, исходящие от членов совета директоров, принимающих участие в заседании, и рассылает отсутствующим бюллетени, включающие указанные вопросы.

Совет директоров вправе по собственной инициативе принять решение о включении кандидатов в список кандидатов для голосования на общем собрании в случаях: отсутствия предложений со стороны акционеров, если кандидат снял свою кандидатуру или не дал согласия на свое выдвижение в органы общества; если предложено недостаточное количество кандидатов.

Каждое предложение рассматривается отдельно. По каждому принимается решение.

Совет директоров обязан рассмотреть все поступившие предложения и вынести решение или о включении вопроса в повестку дня, кандидата в список кандидатов для голосования на годовом общем собрании, или об отказе в этом. Решение должно быть принято не позднее пяти дней с момента истечения срока подачи предложений.

Решение совета директоров о включении вопроса в повестку дня и кандидатов в список кандидатур для голосования оформляется протоколом.

В случае отказа во включении вопроса в повестку дня или кандидата в список кандидатов акционеру должно быть направлено мотивированное решение не позднее трех дней с даты его принятия. Мотивированное решение может быть направлено в виде выписки из протокола заседания совета директоров с указанием правовых оснований отказа. Акционер вправе обжаловать такое решение в суд.

2. Об утверждении повестки дня общего собрания акционеров (п.п.4, 5 ст.53, ст.54, п.4 ст.55, п.3 ст.65 Закона об АО).

На основании предложений акционеров или по своей инициативе совет директоров формирует повестку дня общего собрания акционеров.

Необходимо учесть, что только на годовом общем собрании принимаются решения по следующим вопросам: избрание совета директоров общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждение аудитора общества, рассмотрение годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков общества, распределение прибылей и убытков общества (ст.47 Закона об АО).

С учетом предъявляемых к повестке дня требований совет директоров утверждает окончательный ее вариант.

По общему правилу список вопросов повестки дня общего собрания акционеров в дальнейшем уже не может быть изменен. Что касается дополнения перечня вопросов повестки дня, то закон оставил такую возможность, предусмотрев в п.5 ст.55 Закона об АО возможность обжалования в суд решения совета директоров об отказе во включении в повестку дня предложенного акционером вопроса. Решение суда является основанием для включения неправомерно отклоненного вопроса в повестку дня годового общего собрания.

3. О предварительном утверждении и представлении общему собранию годового отчета (п.1 ст.47, ст.88 Закона об АО).

Председатель совета директоров в процессе подготовки к заседанию совета директоров, посвященному годовому общему собранию акционеров, согласовывает с исполнительным органом, ревизионной комиссией, а в открытых акционерных обществах и иных обществах, для которых законом установлен обязательный аудит, и с аудиторской фирмой сроки и порядок подготовки годового отчета и заключения по нему. Указанные документы должны быть представлены на рассмотрение совета директоров для дальнейшего утверждения на годовом общем собрании.

Поскольку на исполнительный орган общества возложена обязанность по организации ведения бухгалтерского учета в обществе и предоставлению ежегодного отчета и другой финансовой отчетности (п.2 ст.88 Закона об АО), исполнительный орган обязан подготовить проект годового отчета. Может быть подготовлен не один, а несколько отчетов (например, по направлениям деятельности и т.д.).

На основании упомянутых документов и в результате проведенной проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества по итогам года (п.3 ст.85 Закона об АО) ревизионной комиссией (ревизором) составляется заключение о результатах проведенной проверки (ревизии). Ревизионная комиссия (ревизор) составляет заключение на основании представленных исполнительным органом финансовых документов, а также вправе потребовать от лиц, занимающих должности в органах управления общества, любые документы о финансово-хозяйственной деятельности общества (п.5 ст.85 Закона об АО).

После этого совет директоров принимает три предварительных решения:

- о предварительном утверждении годового отчета;

- о распределении прибыли по итогам финансового года, в том числе по выплате дивидендов;

- о рекомендациях по размеру вознаграждения и (или) компенсации расходов членам ревизионной комиссии.

4. О месте и времени проведения общего собрания акционеров, а также времени начала регистрации акционеров для участия в годовом общем собрании (п.2 ст.47, ст.54 Закона об АО).

Вопрос о месте проведения общего собрания акционеров решается обществами достаточно легко, поскольку местом проведения общего собрания акционеров может быть помещение самого общества или арендованное им помещение. Вопрос о времени проведения собрания также решается обществом самостоятельно, поскольку никаких определенных указаний или ограничений не установлено.

5. О дате проведения общего собрания акционеров (п.2 ст.47, ст.54 Закона).

Дата проведения годового общего собрания общества может определяться одним из двух способов.

Первый способ: дата проведения собрания указывается в уставе общества.

Второй способ: дата определяется советом директоров общества.

Вопрос о том, целесообразно ли включение в устав общества конкретной даты проведения годового общего собрания, можно рассмотреть с двух сторон.

Положительный момент включения состоит в том, что все мероприятия при подготовке к проведению общего собрания можно рассчитать заранее по числам на неопределенное время вперед, при этом даты проведения тех или иных мероприятий не будут изменяться ни при каких обстоятельствах (за исключением случая внесения изменения в устав общества относительно данного вопроса).

Однако, обозначив в уставе общества конкретную дату, общество обрекает себя на ежегодное проведение годового собрания исключительно в указанную дату независимо от обстоятельств, которые могут негативно сказаться на результатах годового общего собрания общества.

Сложнее решается вопрос с определением даты проведения общего собрания акционеров, если она не определена в уставе общества.

Отсутствие конкретной даты проведения годового общего собрания в уставе предоставляет совету директоров ежегодный выбор даты проведения собрания с учетом всех обстоятельств.

Статьей 47 Закона об АО возможность выбора срока проведения собрания предоставлена "...не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества".

Другими словами, Законом установлены четкие пределы проведения годового общего собрания акционеров: с 1 марта по 30 июня, при этом следует выполнить все требования Закона об АО, касающиеся мероприятий, которые должны быть проведены до даты созыва годового общего собрания.

Решение о дате, времени и месте проведения общего годового собрания совету директоров целесообразно принимать только после утверждения годового отчета общества и принятия решения о его выносе на общее собрание акционеров, но не позднее чем за 45 дней до наступления шестого месяца после окончания финансового года.

6. О дате составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (п.1 ст.54, пп.4 п.1 ст.65 Закона об АО).

Совет директоров принимает на своем заседании решение о дате составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании. Список акционеров составляется на основании данных реестра акционеров.

В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 утверждено Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (далее - Положение о ведении реестра).

Дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, Законом об АО поставлена в зависимость от двух факторов: даты принятия решения о проведении общего собрания и решения о голосовании на общем собрании с помощью бюллетеней. Список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не может быть установлен ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 60 дней до даты проведения общего собрания.

В случае проведения общего собрания акционеров, в определении кворума которого и голосовании участвуют бюллетени, дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

При определении даты составления списка акционеров для участия во внеочередном общем собрании учитывается норма ст.55 Закона об АО, указывающая на срок, в течение которого должно быть созвано внеочередное общее собрание, - не позднее 45 дней с момента предъявления требования о проведении внеочередного собрания акционеров общества.

Положением о ведении реестра установлены правила подготовки списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Упомянутые требования Положения являются обязательными как для регистраторов - профессиональных участников рынка ценных бумаг, так и для обществ, осуществляющих ведение своего реестра владельцев именных ценных бумаг самостоятельно.

На основании п.7.4.5 Положения о ведении реестра по распоряжению эмитента (решение совета директоров о дате составления списка акционеров) или лиц, имеющих на это право по законодательству Российской Федерации, регистратор представляет список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, составленный на дату, указанную в распоряжении, соответствующую дате, принятой на заседании совета директоров. Ответственность за соответствие установленной даты требованиям законодательства Российской Федерации несет обратившееся лицо.

В список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, включаются акционеры:

- владельцы обыкновенных акций общества;

- владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса;

- владельцы привилегированных акций общества определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества (за исключением кумулятивных привилегированных акций общества), в случае если на последнем годовом общем собрании акционеров общества (независимо от основания) не было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа;

- владельцы кумулятивных привилегированных акций общества определенного типа, в случае если на последнем годовом общем собрании акционеров, на котором в соответствии с уставом должно было быть принято решение о выплате по этим акциям накопленных дивидендов, такое решение (независимо от основания) не было принято или было принято решение о неполной выплате накопленных дивидендов;

- владельцы привилегированных акций общества, в случае если в повестку дня общего собрания акционеров общества включен вопрос о реорганизации или ликвидации общества;

- владельцы привилегированных акций общества определенного типа, в случае если в повестку дня общего собрания акционеров общества включен вопрос о внесении в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций;

- иные лица, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Не полностью оплаченные акции (за исключением не полностью оплаченных обществу акций, приобретенных при его создании учредителями) при составлении списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, не учитываются.

В случае если указанные выше акции составляют паевые инвестиционные фонды, в список акционеров включаются управляющие этих паевых инвестиционных фондов, а если указанные выше акции учитываются на лицевых счетах доверительных управляющих, - доверительные управляющие.

В список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, вносятся следующие данные:

- фамилия, имя, отчество (полное наименование) акционера;

- вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность (устава), орган, выдавший документ (номер государственной регистрации, наименование органа, осуществившего регистрацию, дата регистрации);

- место проживания или регистрации (место нахождения);

- адрес для направления корреспонденции (почтовый адрес);

- количество акций с указанием категории (типа).

На основании дополнительного соглашения к договору на ведение реестра регистратор вправе подготовить и направить зарегистрированным лицам уведомления о проведении общего собрания акционеров и бюллетени для заочного голосования, а также исполнять функции счетной комиссии.

Лицо, осуществляющее ведение реестра, несет ответственность за правильность и достоверность информации, содержащейся в предоставляемом списке акционеров.

Право на участие в общем собрании акционеров - владельцев обыкновенных акций с правом голоса, а в случаях, предусмотренных федеральным законом или уставом акционерного общества, акционеров - владельцев привилегированных акций не может быть ограничено решением собрания акционеров акционерного общества, его совета директоров либо иных органов или лиц.

Обратите внимание! Независимо от того, изменились ли в дальнейшем данные реестра акционера общества, право голоса на уже объявленном собрании получают лишь те акционеры, которые были зарегистрированы на день составления данного списка.

Список составляется в алфавитном или ином порядке (по виду акций во владении - обыкновенные и/или привилегированные). Список заверяется председателем совета директоров либо специализированным регистратором.

Данный список является основой для проведения регистрации участников на общем собрании и проведения голосования, в том числе для подготовки бюллетеней для голосования.

На основе составленного списка акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, составляется список лиц, в чей адрес направляются сообщения о проведении годового общего собрания акционеров, а в случае необходимости и бюллетени. По адресам акционеров рассылаются письменные уведомления о созыве собрания.

На основе списка акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, подготавливаются списки участников собрания и списки для голосования, устанавливающие право голоса по тому или иному вопросу повестки дня.

7. О порядке уведомления акционеров о проведении собрания акционеров (ст.52 Закона об АО).

Общее собрание акционеров созывается путем заблаговременного уведомления. Срок, в течение которого акционерам сообщается о проведении общего собрания акционеров, зависит от вида общего собрания акционеров: годовое или внеочередное.

Право быть уведомленными о проведении собрания имеют все лица, имеющие право на участие в созываемом общем собрании акционеров и включенные в список.

Информирование акционеров о проведении общего собрания является обязанностью общества, причем Законом об АО установлены предельные сроки информирования, которые общество не вправе изменять.

Информирование акционеров о проведении общего собрания акционеров осуществляется путем направления акционерам письменного уведомления или опубликования информации.

Форма сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров, а также орган печати в случае сообщения путем опубликования информации определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров. Если уставом общества не предусмотрена определенная форма сообщения, то уведомление о проведении общего собрания акционеров осуществляется заказным письмом.

Следует отметить, что адресатом подобной информации для акционерного общества не всегда является акционер, так же как и для акционера ее источником не всегда выступает акционерное общество. Промежуточным звеном между ними может выступать номинальный держатель акций - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем акций. В этом случае сообщение о проведении общего собрания акционеров направляется номинальному держателю, который обязан довести его до сведения своих клиентов в порядке и сроки, установленные правовыми актами РФ или договором с клиентом (п.5 ст.52 Закона об АО).

Распространенными способами направления акционерам сообщения о проведении годового общего собрания акционеров (и бюллетеней для голосования) является рассылка заказных писем по почте или личное вручение под расписку. Использование варианта личного вручения акционерам сообщения под расписку возможно только в том случае, если этот способ предусмотрен в уставе общества.

Письменное уведомление о проведении общего собрания акционеров акционерного общества направляется по адресу, указанному в списке лиц, тем акционерам и номинальным держателям акций, в чей адрес направляются сообщения и бюллетени.

Срок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров устанавливается уставом общества. Общество с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 обязано направить письменное уведомление или опубликовать информацию о проведении общего собрания акционеров не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

Необходимо проявлять особое внимание к направлению сообщений иностранным акционерам. Нередко они имеют в России представительства, наделенные строго ограниченными полномочиями, которые не позволяют участвовать в решении таких вопросов, как реорганизация и ликвидация акционерного общества. Поэтому сообщение о проведении годового общего собрания, на повестке дня которого стоят подобные вопросы, нужно отправлять непосредственно в адрес иностранного акционера, а не его представителя в России.

Арбитраж

Пункт 3 Обзора практики разрешения арбитражными

судами споров, связанных с защитой прав иностранных

инвесторов (Письмо Президиума ВАС РФ

от 18 января 2001 г. N 58)

Сведения о предстоящем собрании и его повестке иностранному лицу не направлялись, они были адресованы представителю компании в Москве и содержали приглашение на имя российского гражданина.

Между тем уставом акционерного общества предусмотрено, что принятие решения о прекращении деятельности предприятия осуществляется при выраженном согласии иностранного участника. При этом устав оговаривает, что согласие инвестора оформляется в определенной форме и легализуется на основе Гаагской конвенции 1961 г.

От имени иностранного участника на собрании выступал российский гражданин, имевший право выполнять от его имени лишь "торговые и представительские функции". Эти функции не предусматривали принятия решения о ликвидации общества.

8. О перечне информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания.

Пунктом 3 ст.52 Закона об АО приведен перечень информации, который должен содержаться в сообщении о проведении общего собрания:

- наименование и место нахождения общества;

- дата, время и место проведения общего собрания акционеров;

- дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- вопросы, включенные в повестку дня общего собрания акционеров;

- порядок ознакомления акционеров с информацией (материалами), подлежащей представлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров.

К информации (материалам), подлежащей представлению акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров, относятся:

- годовой отчет;

- заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества, а в случае наличия обязанности у общества проводить аудиторскую проверку - заключение аудитора общества по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности общества;

- сведения о кандидатах в совет директоров общества;

- сведения о кандидатах в ревизионную комиссию (ревизора) общества;

- иные документы в зависимости от вопросов повестки дня, например, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества или проект устава общества в новой редакции.

9. О форме и тексте бюллетеня для голосования (ст.54 Закона об АО).

В случае проведения голосования на общем собрании акционеров бюллетенями совет директоров обязан на своем заседании утвердить форму и текст бюллетеней для голосования.

Акционерным обществам предоставлен выбор варианта голосования при количественном составе акционеров, не превышающем 100. Если в обществе не более 100 акционеров, голосование на общем собрании по вопросам повестки дня может проводиться и без бюллетеней. Совет директоров устанавливает порядок проведения общего собрания (п.2 ст.47 Закона об АО), в котором определяется порядок голосования на общем собрании.

Если количество акционеров - владельцев голосующих акций общества превышает 100, то голосование должно проводиться только с использованием бюллетеней.

У общества появляется обязанность не только проводить голосование бюллетенями, но и рассылать их заказными письмами в адрес акционеров - владельцев голосующих акций общества, если число акционеров - владельцев акций общества превышает 1000. В этом случае бюллетени и информация о проведении собрания акционеров рассылаются не позднее чем за 30 дней до даты его проведения (п.2 ст.52 Закона об АО).

Если количество акционеров - владельцев голосующих акций менее 1000, бюллетени выдаются акционерам (представителям акционеров) при регистрации для участия в общем собрании акционеров.

В соответствии со ст.60 Закона об АО бюллетень для голосования должен содержать:

- полное фирменное наименование общества;

- дату и время проведения общего собрания акционеров;

- формулировку каждого вопроса, поставленного на голосование, и очередность его рассмотрения;

- варианты голосования по каждому вопросу, поставленному на голосование, выраженные формулировками "за", "против" или "воздержался";

- указание о том, что бюллетень для голосования должен быть подписан акционером. Бюллетень должен содержать не только фактическую подпись голосующего, но и фамилию, имя и отчество для физического лица, а для юридического - полное наименование, а также должность, фамилию, имя, отчество лица, подписавшего бюллетень.

В случае если юридическое лицо представляет не руководитель, то в бюллетень желательно включить реквизиты доверенности (номер, дату выдачи и выдавшее доверенное лицо), на основании которой он действует.

Поскольку акционеру предоставлено право участвовать в общем собрании как лично, так и через своего представителя, не исключены случаи голосования на общем собрании через представителя, вследствие чего рекомендуется включать в бюллетень реквизиты доверенности, выданной акционером.

В любом случае доверенность должна быть приложена к бюллетеню;

- сведения о кандидатах в органы управления и контроля: фамилию, имя, отчество каждого кандидата.

Следует отметить, что вопрос о досрочном прекращении полномочий совета директоров и вопрос об избрании нового состава совета директоров должен быть включен в бюллетень как один вопрос.

При проведении кумулятивного голосования ФКЦБ России рекомендует включить в бюллетень положение, разъясняющее смысл кумулятивного голосования. Например: "При голосовании по составу совета директоров голосующий вправе отдать все свои голоса за одного кандидата или разделить их по своему усмотрению среди всех или некоторых кандидатов". В случае если голосование об избрании членов совета директоров осуществляется кумулятивным голосованием, бюллетень для голосования по этому вопросу должен содержать графу, в которой акционеру - владельцу голосующих акций необходимо указать количество голосов, отданных за каждого из кандидатов.

ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ АКЦИОНЕРОВ

Прежде всего необходимо отметить, что годовое очередное собрание акционеров может быть проведено только в форме собрания. Как следует из п.2 ст.50 Закона об АО, заочная форма в данном случае недопустима.

В то же время в обществах, осуществляющих направление (вручение) бюллетеней для голосования заранее, законодательство разрешает акционерам либо явиться лично и проголосовать на собрании, либо направить заполненные бюллетени в общество и не приходить вообще. Такая форма на практике называется смешанной (очно-заочной). Предполагается, что часть акционеров приходит, а часть - присылает бюллетени. Однако поскольку никаких ограничений нет, теоретически возможно предположить ситуацию, когда лично не придет ни один акционер, кроме докладчиков и председательствующего. Если таким образом будет проведено годовое собрание, то оно все равно будет легитимным при соблюдении всех нижеследующих требований, предъявляемых к порядку проведения собрания.

Лица, имеющие право на участие в общем собрании

В общем собрании АО могут принимать участие:

1) лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании;

2) лица, к которым права указанных лиц на акции перешли в порядке наследования или реорганизации;

3) представители вышеперечисленных лиц, действующие на основании доверенности на голосование или закона.

Таким образом, акционеру прежде всего необходимо определиться, будет ли он участвовать в собрании лично или через представителя. Отметим, что выбранная форма участия не является обязательной - акционер может в любое время лично заменить своего представителя, и наоборот (п.1 ст.57 Закона об АО).

Важно помнить, что законодательство никоим образом не ограничивает акционера в выборе кандидатуры представителя. Сами акционерные общества также не вправе ограничивать своих акционеров в этом вопросе путем включения соответствующих положений в уставы. Следовательно, представителем акционера может быть любое физическое или юридическое лицо с учетом требований ГК РФ о дееспособности.

Для участия в общем собрании и голосовании представителю необходима доверенность акционера, оформленная в письменном виде.

При оформлении доверенности следует в первую очередь руководствоваться положениями ст.ст.185 - 189 ГК РФ. В частности, обязательным элементом доверенности является дата ее совершения, в противном случае доверенность будет считаться ничтожной (п.1 ст.186 ГК РФ).

Кроме того, п.1 ст.57 Закона об АО установлено, что доверенность на голосование должна содержать следующие сведения о представляемом и представителе:

- имя или наименование;

- место жительства или местонахождение;

- паспортные данные <8>.

     
   ————————————————————————————————
   

<8> Согласно п.4.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс, под паспортными данными в доверенности на голосование понимаются нумерация бланка паспорта и дата его выдачи.

Арбитраж

Постановление ФАС Уральского округа

от 15 апреля 2003 г. N Ф09-835/2003-ГК

ООО, являясь акционером акционерного общества, обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров в связи с недопуском представителя истца, действовавшего на основании доверенности, к участию в общем собрании.

Решением арбитражного суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, в удовлетворении исковых требований было отказано.

Как видно из материалов дела, для реализации своих прав как акционера при проведении общего собрания акционерного общества истцом была выдана доверенность на голосование акционеру Л. Однако акционер Л. как представитель ООО для участия в общем собрании акционеров счетной комиссией не был допущен в связи с нарушением истцом порядка оформления доверенности, а именно - в доверенности не было указано местонахождение представляемого, что подтверждается протоколом заседания счетной комиссии ответчика.

Так как требование об указании в доверенности местонахождения представляемого лица установлено п.1 ст.57 Закона об АО, действия акционерного общества являются правомерными. Более того, представителю истца было предложено подтвердить свои полномочия, что отражено в протоколе заседания счетной комиссии. Однако каких-либо действий, направленных на устранение возникшего нарушения, представителем истца не было совершено.

Учитывая изложенное, ФАС согласился с принятыми судебными решениями и оставил кассационную жалобу истца без удовлетворения.

Доверенность на голосование, выданная физическим лицом, может быть удостоверена:

- организацией, в которой доверитель работает или учится, либо жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства, либо администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении;

- нотариально.

Доверенность на голосование от имени юридического лица может быть удостоверена:

- руководителем юридического лица или иным лицом, уполномоченным на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации;

- нотариально (п.1 ст.57 Закона об АО, пп.4, 5 ст.185 ГК РФ).

Если у акции нет единого владельца и она находится в общей долевой собственности нескольких лиц, то таким лицам необходимо назначить одного представителя для участия в собрании. Это может быть как один из совладельцев акции, так и третье лицо. Полномочия такого лица также оформляются доверенностью (п.3 ст.57 Закона об АО).

Поскольку список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, утверждается за некоторое время до даты его проведения (см. с. 74), вполне может возникнуть ситуация, когда к моменту проведения общего собрания произойдет смена владельца части акций. В этом случае у прежнего владельца акций (внесенного в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании) есть два варианта действий:

1) выдать приобретателю своих акций доверенность на голосование в вышеизложенном порядке;

2) голосовать самому в соответствии с указаниями приобретателя акций (п.2 ст.57 Закона об АО).

Если же акции были отчуждены двум или более приобретателям, прежний акционер обязан голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями каждого приобретателя акций и (или) выдать каждому приобретателю акций доверенность на голосование, указав в такой доверенности число акций, голосование по которым предоставляется данной доверенностью (п.2.12 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (далее - Положение ФКЦБ).

Регистрация участников собрания

Для участия в общем собрании лицам, имеющим право на участие в нем, необходимо зарегистрироваться. Регистрация проводится по месту проведения общего собрания (п.4.5 Положения ФКЦБ).

Если голосование по вопросам повестки дня проводится бюллетенями для голосования, то при регистрации производится также выдача бюллетеней (если они не должны были быть вручены (направлены) заранее).

В случаях когда бюллетени рассылались заранее, заполненный бюллетень должен быть получен обществом не позднее чем за два дня до назначенной даты проведения общего собрания (п.3 ст.60 Закона об АО). При необходимости к направляемому бюллетеню прилагаются документы, удостоверяющие полномочия правопреемников и представителей (их копии, засвидетельствованные нотариально). Желательно фиксировать поступление бюллетеней документально.

Пунктом 4.2 Положения ФКЦБ установлено, что заполненные бюллетени могут быть направлены:

- по адресу (местонахождению) единоличного исполнительного органа общества (либо по адресу управляющего или адресу (местонахождению) постоянно действующего исполнительного органа управляющей организации), который содержится в едином государственном реестре юридических лиц;

- по адресу, указанному в уставе общества;

- по адресу, указанному в ином внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания.

Направление бюллетеня по одному из этих адресов признается направлением по надлежащему почтовому адресу независимо от указания такого почтового адреса в сообщении о проведении общего собрания.

Обратите внимание! Лица, направившие в общество заполненный бюллетень (в случаях, когда голосование может осуществляться бюллетенями), вправе присутствовать на общем собрании, но регистрации не подлежат (п.4.6 Положения ФКЦБ).

Если же бюллетени этих лиц получены позже чем за два дня до даты проведения собрания либо по каким-то причинам вообще не получены обществом, то регистрация таких лиц производится в общем порядке.

Для целей регистрации каждый прибывший акционер (представитель акционера) должен иметь при себе документы, удостоверяющие его личность (т.е. паспорт или иное удостоверение личности), и полномочия (для представителей и правопреемников).

Регистрация каждого лица осуществляется только после того, как представленные документы будут сверены со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании. Сверка представляет собой идентификацию явившихся лиц и проверку их полномочий.

Арбитраж

Постановление ФАС Волго-Вятского округа

от 26 февраля 2003 г. N А11-4769/2002-К1-14/242

ООО (акционер) обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании недействительными решений общего собрания акционеров. Заявленное требование было мотивировано тем, что в связи с неправомерными действиями счетной комиссии общества представитель ООО не был допущен к голосованию по вопросам повестки дня, чем были нарушены права истца на участие в общем собрании акционеров.

Решением суда в удовлетворении иска было отказано. Акционер обратился с кассационной жалобой в ФАС.

Как видно из материалов дела, отказ счетной комиссии в регистрации представителя ООО для участия в общем собрании акционеров связан с нарушением действующего законодательства при оформлении доверенности представителя.

Согласно п.1 ст.51 Закона об АО список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Согласно п.3.4 разд.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27, реестр акционеров ведется на основании данных, содержащихся в анкете зарегистрированного лица.

В анкете ООО указано, что без доверенности от имени ООО может действовать директор этого общества. В то же время доверенность представителя подписана иным лицом - гражданином Г., полномочия которого в надлежащем порядке ООО не подтверждены. Следовательно, действия счетной комиссии являются правомерными.

Рассмотрев данное дело, ФАС оставил решение арбитражного суда без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Регистрацию лиц, прибывающих для участия в общем собрании, как правило, осуществляет счетная комиссия. Однако этим ее полномочия не ограничиваются. В п.4 ст.56 Закона об АО указаны следующие функции счетной комиссии:

- проверка полномочий и регистрация лиц, участвующих в общем собрании акционеров;

- определение кворума общего собрания акционеров;

- разъяснение вопросов, возникающих в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании;

- разъяснение порядка голосования по вопросам, выносимым на голосование;

- обеспечение установленного порядка голосования и права акционеров на участие в голосовании;

- подсчет голосов и подведение итогов голосования;

- составление протокола об итогах голосования;

- передача бюллетеней для голосования в архив.

В соответствии с п.1 ст.56 Закона об АО создание счетной комиссии необходимо только для акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 100 и менее 500. При этом у общества, держателем реестра акционеров которого является регистратор <9>, есть выбор - оно вправе поручить выполнение функций счетной комиссии регистратору.

     
   ————————————————————————————————
   

<9> Регистратор - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Общество с числом акционеров более 50 обязано передать функции по ведению реестра регистратору (п.3 ст.44 Закона об АО).

Если же число акционеров - владельцев голосующих акций общества превышает 500, то передача функций счетной комиссии регистратору обязательна.

А как же поступать обществу с числом акционеров - владельцев голосующих акций 100 и менее? Об этом Закон об АО умалчивает. Согласно п.4.4 Положения ФКЦБ в случае, если в таком обществе счетная комиссия не создана, предусмотренные Законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо (лица), в том числе регистратор общества. Из данной нормы следует, что в этом случае общество вправе решить этот вопрос для себя самостоятельно, т.е. либо создать счетную комиссию (поскольку это не противоречит Закону об АО), либо передать ее функции регистратору (если он есть), либо назначить иное ответственное лицо.

Счетная комиссия должна создаваться на определенный срок как постоянно действующий орган. Это прямо не предписано Законом об АО, но, по нашему мнению, является очевидным. Как было отмечено выше, функции счетной комиссии достаточно многообразны и их осуществление требуется не только во время, но и до (и после) общего собрания акционеров. А сформировать счетную комиссию возможно только на общем собрании (согласно п.1 ст.56 Закона об АО количественный и персональный состав счетной комиссии утверждается общим собранием акционеров и это входит в его исключительную компетенцию (пп.13 п.1 ст.48 Закона об АО)).

Количественный состав счетной комиссии не может быть менее трех человек. В комиссию не могут входить:

- члены совета директоров;

- члены ревизионной комиссии (ревизор) общества;

- члены коллегиального исполнительного органа общества;

- единоличный орган общества;

- управляющая организация (управляющий);

- лица, выдвигаемые кандидатами на вышеперечисленные должности.

В случае если срок полномочий счетной комиссии истек либо если количество ее членов стало менее трех, а также в случае явки для исполнения своих обязанностей менее трех членов комиссии для осуществления ее функций может быть привлечен регистратор (п.3 ст.56 Закона об АО). Это положение показывает, насколько серьезно законодатель относится к соблюдению требования о количественном составе счетной комиссии. Осуществление счетной комиссией функций в сокращенном составе не допускается даже временно.

Арбитраж

Постановление ФАС Северо-Западного округа

от 27 мая 2002 г. N А52-3737/01-1

Арбитражный суд удовлетворил иск завода (акционера), голосовавшего против принятия решений, к акционерному обществу о признании недействительным решения общего собрания акционеров.

Апелляционная и кассационная инстанции согласились с решением суда.

Как было установлено судами, протокол заседания счетной комиссии по определению результатов голосования подписан двумя членами комиссии. Решением данного общего собрания счетная комиссия была избрана в составе двух человек, что противоречит требованиям п.2 ст.56 Закона об АО, в силу которого в составе счетной комиссии не может быть менее трех человек. Следовательно, результаты голосования определены неправомочным органом. Были допущены и иные нарушения.

Таким образом, при проведении общего собрания акционеров ответчиком были нарушены права и законные интересы истца.

Учитывая серьезность нарушений закона, суды пришли к выводу, что решения такого собрания не имеют юридической силы.

Определение кворума

При наступлении времени, обозначенного как время начала общего собрания, счетная комиссия или иное лицо, выполняющее ее функции (далее - счетная комиссия), определяет правомочность собрания (кворум).

В соответствии с п.1 ст.58 Закона об АО общее собрание имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (т.е. более 50%).

Для определения кворума подсчитываются:

- количество лиц, зарегистрировавшихся для участия в собрании;

- количество лиц, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания.

Все эти лица должны учитываться при определении кворума без каких-либо исключений.

Арбитраж

Пункт 4 Обзора практики принятия арбитражными судами

мер по обеспечению исков по спорам,

связанным с обращением ценных бумаг,

направленного Информационным письмом

Президиума ВАС РФ от 24 июля 2003 г. N 72

Акционер, владеющий 10% обыкновенных акций общества, предъявил в арбитражный суд иск об обжаловании решения, принятого общим собранием акционеров по одному из вопросов повестки дня. Иск был мотивирован тем, что решение принято при отсутствии кворума: в собрании не принимали участие сам истец и акционер, владеющий 41% обыкновенных акций общества.

По мнению ответчика, названные акции и не должны были приниматься во внимание, так как акционеру, владеющему 41% голосующих акций общества, арбитражный суд определением о принятии мер по обеспечению иска, предъявленного этому акционеру, запретил голосовать по вопросу, по которому было принято оспариваемое решение.

Решением арбитражного суда иск был удовлетворен. В соответствии с п.1 ст.58 Закона об АО общее собрание акционеров правомочно, если на момент окончания регистрации зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем 50% размещенных голосующих акций общества.

Тот факт, что акционеру определением арбитражного суда о принятии мер по обеспечению иска было запрещено голосовать по одному из вопросов повестки дня общего собрания акционеров, не влияет на общий порядок определения кворума. На момент проведения собрания его акции были голосующими в смысле положения Закона об АО. Следовательно, кворум должен был определяться с учетом этих акций.

Поскольку акционеры, владеющие 51% размещенных голосующих акций, не зарегистрировались для участия в общем собрании акционеров, общее собрание акционеров было неправомочно принимать оспариваемое решение.

Признание недействительными одного или нескольких заполненных бюллетеней, поступивших в общество, не влечет исключения голосов для целей определения кворума (п.4.18 Положения ФКЦБ).

При определении кворума части голосов, представляемые дробными акциями, суммируются без округления (п.4.15 Положения ФКЦБ).

Если кворум имеется, собрание открывается.

Когда повестка дня включает в себя вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, то кворум определяется отдельно для каждого такого вопроса. В таких случаях собрание открывается, если имеется кворум для голосования хотя бы по одному из вопросов повестки дня (п.2 ст.58 Закона об АО, п.4.9 Положения ФКЦБ). При этом при необходимости регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, может быть продолжена и после открытия собрания - до завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум.

Если таким образом зарегистрировались лица, регистрация которых обеспечивает кворум для принятия решения по иным вопросам повестки дня общего собрания, то собрание должно быть продолжено (п.4.11 Положения ФКЦБ).

Если к моменту начала собрания кворума нет ни по одному из вопросов, включенных в повестку дня, то открытие общего собрания переносится:

- на срок, определенный уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, но не более чем на два часа;

- на один час, если в уставе общества или внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания, нет указания на срок переноса открытия общего собрания.

Открытие общего собрания может быть перенесено только один раз (п.4.9 Положения ФКЦБ).

Если перенесение срока открытия собрания не помогло и кворума все равно нет, то назначается повторное общее собрание с той же повесткой дня. При назначении повторного собрания должны быть соблюдены все требования, предъявляемые к порядку созыва общего собрания, кроме требования, предусмотренного абз.2 п.1 ст.52 Закона об АО, а также требования к порядку вручения (направления) бюллетеней.

Как следует из п.4 ст.58 Закона об АО, новый список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, составляется только в том случае, если повторное общее собрание акционеров проводится через 40 и более дней после несостоявшегося общего собрания, если раньше - используется старый список.

Кворум на повторном собрании определяется по иным правилам - для правомочности общего собрания достаточно, чтобы в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. Если число акционеров общества более 500 тыс., то такое общество вправе своим уставом предусмотреть даже меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров (п.3 ст.58 Закона об АО).

Голосование на общем собрании

По всем вопросам, включенным в повестку дня, после окончания выступлений и обсуждений по ним проводится голосование. Основной принцип голосования - "одна голосующая акция общества - один голос" (ст.59 Закона об АО).

Иной порядок предусмотрен при избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 1000, называемый кумулятивным голосованием.

Суть его состоит в следующем.

Число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Пример. Акционеру принадлежат 10 голосующих акций общества.

Согласно уставу общества совет директоров (наблюдательный совет) должен быть избран в количестве 5 членов.

Рассчитаем количество голосов, которыми располагает акционер, для целей выбора совета директоров (наблюдательного совета):

10 х 5 = 50 голосов.

Полученные таким образом голоса акционер вправе отдать полностью за одного кандидата либо распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов (п.4 ст.66 Закона об АО).

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества 1000 и менее выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества также могут проводиться путем кумулятивного голосования в том случае, если это прямо предусмотрено уставом.

Арбитраж

Постановление ФАС Уральского округа

от 28 апреля 2003 г. N Ф09-927/03-ГК

Гражданин обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании решения общего собрания акционеров не имеющим юридической силы.

Решение общего собрания акционеров в части выборов совета директоров общества, ревизионной комиссии, утверждения положений "О проведении общего собрания акционеров", "О совете директоров", "О ревизионной комиссии" признано судом недействительным. В остальной части производство по делу прекращено.

Постановлением апелляционной инстанции решение отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Проверив законность судебного акта, ФАС не усмотрел оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, решение годового общего собрания акционеров признано судом первой инстанции недействительным в части избрания совета директоров общества на том основании, что выборы совета директоров должны были проводиться кумулятивным голосованием.

Однако этот довод несостоятелен. Согласно п.4 ст.60 Закона об АО в бюллетене для голосования должны быть указаны формулировки решений по каждому вопросу (имя каждого кандидата), голосование по которому осуществляется данным бюллетенем, и варианты голосования по каждому вопросу повестки дня, выраженные формулировками "за", "против" или "воздержался". Проведение кумулятивного голосования уставом данного общества не предусмотрено, указание на осуществление кумулятивного голосования в бюллетене для голосования отсутствует. Поэтому нарушений в порядке голосования по выборам совета директоров на общем собрании акционеров не усматривается.

Голосование может осуществляться простым поднятием руки (открытое голосование) или бюллетенями для голосования (закрытое голосование).

Применение бюллетеней обязательно в следующих случаях (ст.60 Закона об АО):

1) при голосовании в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 100;

2) при проведении заочного голосования.

В иных случаях общество вправе решать вопрос о необходимости применения бюллетеней для голосования самостоятельно.

В целях защиты интересов акционеров бюллетени желательно использовать всегда. Открытое голосование не оставляет никаких документальных следов, кроме протокола общего собрания и протокола об итогах голосования (если он составляется). Однако названные протоколы не позволяют однозначно установить правильность подсчета голосов и позицию акционера. Если утверждаются какие-либо документы общества, то протоколы не дают возможности проверить, идентичны ли формулировки принятых документов тем, за которые акционер проголосовал на собрании. В случае спора о результатах голосования акционер при отсутствии бюллетеня, как правило, не может защитить свои права и интересы, которые, как он полагает, нарушены.

Заполненный и подписанный акционером бюллетень является единственным документом, с помощью которого акционер может подтвердить свою позицию. Все бюллетени, в том числе признанные недействительными, подлежат передаче в архив общества с постоянным сроком хранения (п.2.1.14 Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 16 июля 2003 г. N 03-33/пс). Следовательно, акционер в соответствии со своим правом на доступ к документам общества может в любое время затребовать свой бюллетень и предъявить его как доказательство в споре (ст.91 Закона об АО).

Арбитраж

Постановление ФАС Центрального округа

от 16 апреля 2003 г. N А23-3295/02Г-17-297

Гражданин обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (далее - общество) об исполнении обязанности по предоставлению бюллетеней для голосования на общем собрании акционеров и других документов общества.

Решением суда, оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции, иск удовлетворен.

Проверив материалы дела, ФАС оставил судебные решения без изменения по следующим основаниям.

Истец является акционером общества и собственником его акций, составляющих 6,208% от их общего количества.

В соответствии со ст.91 Закона об АО общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п.1 ст.89 данного Закона.

Эти документы должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления. По требованию лиц, имеющих право доступа к документам, общество обязано предоставить им копии указанных документов.

Тот факт, что истец является акционером общества, подтвержден представленной акционером выпиской из реестра акционеров, подтверждающей наличие акций у данного лица на дату обращения в общество. Данное письменное требование было зарегистрировано в журнале входящих документов.

Рассмотрим, что же представляет собой бюллетень для голосования.

Законодательство не устанавливает обязательной формы этого документа, следовательно, ее разрабатывают сами акционерные общества. Можно разработать отдельные бюллетени по каждому вопросу повестки дня, а можно оформить все вопросы единым бюллетенем.

Сведения, которые в обязательном порядке должны быть указаны в бюллетене, установлены п.4 ст.60 Закона об АО и п.п.2.13 - 2.14 Положения ФКЦБ, а именно:

1) полное фирменное наименование общества и его местонахождение;

2) форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);

3) дата, место, время проведения общего собрания акционеров;

4) в случаях, когда заполненные бюллетени направляются в общество - почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени. Рекомендуется включить предупреждение о том, что если голосование осуществляется по доверенности путем направления бюллетеня для голосования акционерному обществу, к бюллетеню (бюллетеням) для голосования необходимо приложить доверенность, на основании которой действует представитель, или ее копию. Также желательно предупредить, что если акционер намерен явиться на общее собрание лично или направить на него своего представителя (за исключением общего собрания акционеров, которое проводится в форме заочного голосования), он должен взять (вручить своему представителю) полученный бюллетень для голосования;

5) в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования - дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени;

6) формулировки решений по каждому вопросу (имя каждого кандидата), голосование по которому осуществляется данным бюллетенем. Формулировка каждого решения, содержащаяся в протоколе общего собрания, должна соответствовать формулировке решения в бюллетене для голосования. Необходимо также указывать количество голосов, которыми акционер (его представитель) вправе распоряжаться при голосовании на общем собрании акционеров данным бюллетенем. При этом, если таким бюллетенем осуществляется голосование по двум или более вопросам повестки дня и число голосов, которыми может голосовать лицо, по разным вопросам повестки дня общего собрания не совпадает, в таком бюллетене должно быть указано число голосов, которыми можно голосовать отдельно по каждому вопросу повестки дня;

7) варианты голосования по каждому вопросу повестки дня, выраженные формулировками "за", "против" или "воздержался".

В бюллетене для голосования должен быть разъяснен порядок его заполнения. По общему правилу, голосующий вправе выбрать только один вариант голосования.

Если голосование проводится в соответствии с указаниями лиц, которые приобрели акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, или в соответствии с указаниями владельцев депозитарных ценных бумаг, то голосующий вправе оставить более одного варианта голосования.

В этом случае в полях для проставления числа голосов, отданных за каждый вариант голосования, должно быть указано число голосов, отданных за соответствующий вариант голосования, и сделана отметка о том, что голосование осуществляется в соответствии с указаниями приобретателей акций, переданных после даты составления списка, имеющих право на участие в общем собрании, и (или) в соответствии с указаниями владельцев депозитарных ценных бумаг. Если при этом голосование проводится по доверенности, то в поле для проставления числа голосов, находящемся напротив оставленного варианта голосования, должна быть сделана об этом отметка.

Если после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, переданы не все акции, голосующий в поле для проставления числа голосов, находящемся напротив оставленного варианта голосования, должен указать число голосов, отданных за оставленный вариант, и сделать отметку о том, что часть акций передана после даты составления списка;

8) упоминание о том, что бюллетень для голосования должен быть подписан акционером. Целесообразно рекомендовать:

- физическому лицу - указать также фамилию и инициалы;

- юридическому лицу - указать полное наименование этого юридического лица, а также должность, фамилию, инициалы лица, подписавшего бюллетень, если бюллетень подписан руководителем юридического лица;

- представителю акционера - фамилию и инициалы (полное наименование), а также реквизиты доверенности (номер, если имеется, дату выдачи и выдавшее доверенность лицо), на основании которой он действует;

9) в случае кумулятивного голосования - указание на это и подробное разъяснение существа кумулятивного голосования. Кроме того, бюллетень должен содержать графу, в которой акционер (его представитель) должен указать количество голосов, отданных за каждого из кандидатов.

В бюллетене должно содержаться также следующее разъяснение:

"Дробная часть голоса, полученная в результате умножения числа голосов, принадлежащих акционеру - владельцу дробной акции, на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, может быть отдана только за одного кандидата".

Бюллетени вручаются всем лицам, зарегистрировавшимся для участия в общем собрании, под роспись (ст.60 Закона об АО).

В некоторых случаях бюллетени должны быть направлены (вручены) акционерам заранее, в срок не позднее чем за 20 дней до даты проведения общего собрания:

- в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и более;

- в обществах, устав которых предусматривает обязательное направление (вручение) бюллетеней до проведения собрания;

- при проведении общего собрания в форме заочного голосования.

Если бюллетени направлялись (вручались) акционеру до проведения собрания, но не были получены обществом (или получены позднее чем за два дня до проведения собрания), то по требованию акционера, регистрирующегося для участия в общем собрании, ему могут быть выданы новые бюллетени для голосования с отметкой об их повторной выдаче (п.4.14 Положения ФКЦБ).

Если число акционеров общества превышает 500 000, то такое общество своим уставом вправе предусмотреть опубликование бланков бюллетеней для голосования в доступном для всех акционеров общества печатном издании (также в срок не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания). Наименование этого издания также должно быть определено уставом общества.

Подсчет голосов

Подсчет голосов производится после завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум. Если к этому моменту кто-либо из лиц, зарегистрировавшихся для участия в собрании, еще не проголосовал, ему предоставляется дополнительное время для голосования, а подсчет голосов начинается позже (п.4.10 Положения ФКЦБ).

При подсчете части голосов, представляемые дробными акциями, суммируются без округления (п.4.15 Положения ФКЦБ).

Подсчет голосов при открытом голосовании производится путем определения количества проголосовавших за определенный вариант голосования.

Обращаем внимание, что такой подсчет не должен быть обезличенным - голосующие должны записываться поименно (п.5.3 Положения ФКЦБ).

Пример. Неправильный вариант:

Голосование по вопросу N 1 повестки дня:

"За" - 10 голосов,

"Против" - 15 голосов,

"Воздержались" - 2 голоса.

Правильный вариант:

Голосование по вопросу N 1 повестки дня:

"За" - Иванов, Петров, Сидоров, ......, всего - 10 голосов;

"Против" - Николаева, Зайцев, Кунин, ......, всего - 15 голосов;

"Воздержались" - Соловьева и Рахимов, всего - 2 голоса.

При голосовании бюллетенями количество проголосовавших определяется на основании поданных бюллетеней.

И в том, и в другом случае лицо, участвующее в собрании, вправе избрать только один вариант голосования ("за", "против", "воздержался").

Бюллетень признается недействительным, в частности, в следующих случаях (полностью или частично):

1) если голосующий оставил в бюллетене более одного варианта ответа. В случае когда в бюллетене несколько вопросов, то такое нарушение в отношении части вопросов делает бюллетень недействительным только частично (ст.61 Закона об АО);

2) если одно и то же лицо представило два или более заполненных бюллетеня, в которых по одному вопросу повестки дня оставлены разные варианты голосования (в части голосования по такому вопросу) (п.4.16 Положения ФКЦБ);

3) если в бюллетене для голосования по вопросу об избрании членов совета директоров общества (если это не кумулятивное голосование), по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии, членов счетной комиссии, членов коллегиального исполнительного органа общества вариант голосования "за" оставлен у большего числа кандидатов, чем число лиц, которые должны быть избраны в соответствующий орган общества (в части голосования по такому вопросу) (п.4.17 Положения ФКЦБ).

Вышеуказанные правила не применяются в случаях, когда голосование производилось в соответствии с указаниями лиц, которые приобрели акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, или в соответствии с указаниями владельцев депозитарных ценных бумаг (п.п.2.14, 4.17 Положения ФКЦБ).

Напомним, что если у таких акций не возникло единого владельца, то прежний акционер обязан голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями каждого приобретателя акций. В этом случае он может оставить в бюллетене более одного варианта голосования, указав в полях для проставления числа голосов, отданных за каждый вариант голосования, число голосов, отданных за соответствующий вариант голосования, и сделав отметку о том, что голосование осуществляется в соответствии с указаниями приобретателей акций, переданных после даты составления списка.

Как правило, при большом количестве акционеров окончание голосования по всем вопросам повестки дня, по которым имелся кворум, означает закрытие общего собрания.

В этом случае подсчет голосов и определение решений, принятых общим собранием, производятся счетной комиссией уже после закрытия и доводятся до акционеров в письменном виде в форме отчета об итогах голосования (см. ниже).

Если подведение итогов не занимает много времени, то решения, принятые общим собранием, и итоги голосования оглашаются непосредственно на общем собрании акционеров, в ходе которого проводилось голосование.

Документы общего собрания

Содержание общего собрания, итоги голосования, принятые решения находят свое документальное отражение в следующих документах:

- протоколе общего собрания;

- протоколе об итогах голосования;

- списке голосовавших лиц (если голосование производилось без использования бюллетеней);

- отчете об итогах голосования;

- документах, принятых или утвержденных решением общего собрания.

Результаты голосования фиксируются в протоколе об итогах голосования, составляемом счетной комиссией либо регистратором в срок не позднее 15 дней после закрытия общего собрания акционеров или даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования.

Протокол об итогах голосования может не составляться в случаях, когда в обществе не создавалась счетная комиссия и функции счетной комиссии не выполнялись регистратором (согласно п.1 ст.56 Закона об АО это допустимо в обществах с число акционеров - владельцев голосующих акций 100 и менее). Сведения, указываемые в протоколе счетной комиссии об итогах голосования, должны быть включены в таком случае в протокол общего собрания.

Протокол счетной комиссии подписывается членами счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии выполнял регистратор, - лицами, уполномоченными регистратором (п.5.4 Положения ФКЦБ).

В протоколе об итогах голосования должны быть указаны (п.2 ст.63 Закона об АО, п.5.3 Положения ФКЦБ):

1) полное фирменное наименование и местонахождение общества;

2) вид общего собрания (годовое или внеочередное);

3) форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);

4) дата проведения общего собрания;

5) место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);

6) повестка дня общего собрания;

7) время начала и время окончания регистрации лиц, имевших право на участие в общем собрании, проведенном в форме собрания;

8) время открытия и время закрытия общего собрания, проведенного в форме собрания, а в случае, если решения, принятые общим собранием, и итоги голосования по ним оглашались на общем собрании, также время начала подсчета голосов;

9) число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

10) число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;

11) число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался") по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;

12) число голосов по каждому вопросу повестки дня общего собрания, поставленному на голосование, которые не подсчитывались в связи с признанием бюллетеней (в том числе в части голосования по соответствующим вопросам) недействительными;

13) имена членов счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии выполнял регистратор, - полное фирменное наименование, местонахождение регистратора и имена уполномоченных им лиц;

14) дата составления протокола счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании.

Если голосование осуществлялось без использования бюллетеней для голосования, то составляется список лиц, принимавших участие в голосовании.

В нем должны быть указаны:

- данные лиц, участвовавших в собрании;

- вариант голосования каждого указанного лица по каждому вопросу повестки дня (либо отметка о том, что оно не приняло участия в голосовании).

Названный список прилагается к протоколу счетной комиссии об итогах голосования.

Данные протокола счетной комиссии используются при оформлении протокола общего собрания, который также составляется не позднее 15 дней после закрытия общего собрания акционеров в двух экземплярах (п.1 ст.63 Закона об АО). Оба экземпляра подписываются председательствующим и секретарем общего собрания акционеров.

В протоколе общего собрания указываются (п.5.1 Положения ФКЦБ):

1) полное фирменное наименование и местонахождение общества;

2) вид общего собрания (годовое или внеочередное);

3) форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);

4) дата проведения общего собрания;

5) место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);

6) повестка дня общего собрания;

7) время начала и время окончания регистрации лиц, имевших право на участие в общем собрании, проведенном в форме собрания;

8) время открытия и время закрытия общего собрания, проведенного в форме собрания, а в случае, если решения, принятые общим собранием, и итоги голосования по ним оглашались на общем собрании, также время начала подсчета голосов;

9) почтовый адрес (адреса), по которому направлялись заполненные бюллетени для голосования при проведении общего собрания в форме заочного голосования, а также при проведении общего собрания в форме собрания, если голосование по вопросам, включенным в повестку дня общего собрания, могло осуществляться путем направления в общество заполненных бюллетеней;

10) число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

11) число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;

12) число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался") по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;

13) формулировки решений, принятых общим собранием по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

14) основные положения выступлений и имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня общего собрания, проведенного в форме собрания;

15) председатель (президиум) и секретарь общего собрания;

16) дата составления протокола общего собрания.

К протоколу общего собрания приобщаются документы, принятые или утвержденные общим собранием акционеров.

После составления протокола об итогах голосования и подписания протокола общего собрания акционеров бюллетени для голосования опечатываются счетной комиссией и сдаются в архив общества на хранение (п.2 ст.61 Закона об АО).

Законом предусмотрен еще один документ - отчет об итогах голосования. Он составляется только в том случае, если таковые итоги не были подведены на общем собрании. Данный отчет подписывается председателем и секретарем общего собрания и направляется всем лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании в срок не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования.

Порядок сообщения этих сведений аналогичен порядку, предусмотренному ст.52 Закона об АО для сообщения о проведении общего собрания акционеров (п.4 ст.62 Закона об АО).

В отчете об итогах голосования на общем собрании указываются (п.5.5 Положения ФКЦБ):

1) полное фирменное наименование и местонахождение общества;

2) вид общего собрания (годовое или внеочередное);

3) форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);

4) дата проведения общего собрания;

5) место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);

6) повестка дня общего собрания;

7) число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

8) число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;

9) число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался") по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;

10) формулировки решений, принятых общим собранием по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

11) имена членов счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии выполнял регистратор, - полное фирменное наименование, местонахождение регистратора и имена уполномоченных им лиц;

12) имена председателя и секретаря общего собрания.

Кроме того, к порядку оформления протоколов общего собрания, счетной комиссии и отчета об итогах голосования предъявляются следующие дополнительные требования.

Если в повестку дня общего собрания был включен вопрос об одобрении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, то в вышеназванных документах должна быть указана следующая информация (п.5.7 Положения ФКЦБ):

- число голосов, которыми по указанному вопросу обладали все лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не заинтересованные в совершении обществом сделки;

- число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, не заинтересованные в совершении обществом сделки, принявшие участие в общем собрании;

- число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался").

Если в повестку дня был включен вопрос о внесении в устав общества изменений или дополнений (утверждении устава общества в новой редакции), ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, или о принятии решения, являющегося в соответствии Законом об АО основанием для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, в названных документах должна быть указана следующая информация (п.5.8 Положения ФКЦБ):

- число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, без учета голосов по привилегированным акциям, права по которым ограничиваются;

- число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются;

- число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, принявшие участие в общем собрании, без учета голосов по привилегированным акциям, права по которым ограничиваются, и отдельно число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании;

- число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался"), за исключением голосов по привилегированным акциям, права по которым ограничиваются, и отдельно число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался").

РЕШЕНИЕ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ АКЦИОНЕРОВ

Статья 49 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) регламентирует порядок принятия общим собранием акционеров общества решений по вопросам, относящимся к его компетенции.

В соответствии с п.1 ст.49 Закона правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных законом.

По общему правилу, установленному п.1 ст.32 Закона, акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров.

Из общего правила можно выделить ряд исключений, когда акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса:

- при решении вопроса о ликвидации и реорганизации общества (акционеры - держатели привилегированных акций всех типов наделены правом голоса по этому вопросу);

- при принятии решения о внесении в устав изменений, ограничивающих права акционеров - держателей определенного вида привилегированных акций, или установлении отличных от существующих привилегий по определенным видам привилегированных акций при выплате дивидендов и ликвидационной стоимости акций.

К таким случаям, в частности, относятся случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Арбитраж

Постановление ФАС Северо-Западного округа

от 11 сентября 2003 г. N А56-2914/03

Акционер обратился в арбитражный суд с иском к ОАО о признании недействительными решений общего собрания акционеров Общества по отдельным вопросам повестки дня.

Решением арбитражного суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, в иске отказано.

Из материалов дела следует, что состоялось общее собрание акционеров Общества, в повестку дня которого включены, в частности, следующие вопросы:

1) об определении предельного размера объявленных обыкновенных и привилегированных акций Общества и внесении соответствующих изменений в устав Общества;

2) об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных обыкновенных и привилегированных акций;

3) о внесении дополнений и изменений в устав Общества.

На момент проведения общего собрания акционеров акционер являлся владельцем 16 300 привилегированных акций.

По вопросам повестки дня общим собранием акционеров приняты решения:

- об определении предельного размера объявленных обыкновенных акций;

- об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных обыкновенных именных акций и дополнительных привилегированных именных акций;

- о внесении в устав Общества изменений, касающихся переименования Общества, установления его адреса, условий применения печатей, изменения наименований органов печати, в которых размещается информация Общества.

Оспаривая указанные решения, акционер сослался на то, что ответчик, не предоставив акционерам - владельцам привилегированных акций право голоса по вопросам повестки дня общего собрания, нарушил его право на участие в управлении Обществом, а также в решении вопроса об определении размера дивиденда.

Согласно п.1 ст.32 Закона акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено этим Законом.

Пунктом 3 названной статьи установлено, что акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Какие-либо решения, ограничивающие права акционеров - владельцев привилегированных акций Общества, в том числе об изменении порядка определения размера дивиденда по привилегированным акциям данного типа, общим собранием акционеров не принимались.

С учетом изложенного суды первой и апелляционной инстанций правомерно пришли к выводу о том, что оспариваемые решения общего собрания акционеров Общества приняты в соответствии с действующим законодательством и уставом Общества и не нарушают права и законные интересы акционера.

Кроме того, акционеры - владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, приобретают право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции в том случае, если на годовом общем собрании акционеров не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.

Такие акционеры приобретают право голоса на общем собрании акционеров начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, по результатам которого были ущемлены права на получение дивидендов акционеров - владельцев привилегированных акций.

Акционеры утрачивают право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса с момента первой выплаты по привилегированным акциям дивидендов в полном размере.

Обыкновенные акции или привилегированные акции, предоставляющие их владельцам право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование, являются голосующими акциями, и именно такие голосующие акции принимаются во внимание при подсчете голосов по вопросам, поставленным на голосование.

Решения, принимаемые простым большинством голосов

По общему правилу, установленному п.2 ст.49 Закона, решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос", за исключением проведения кумулятивного голосования в случае, предусмотренном ст.59 Закона.

Таким образом, для принятия решения необходимо, чтобы за него проголосовали акционеры, участвующие в собрании, обладающие 50% плюс одна акция от количества акций, принадлежащих участникам собрания.

В том случае, если в общем собрании принимают участие акционеры - владельцы обыкновенных акций и акционеры - владельцы привилегированных акций и последние имеют право голоса, подсчет голосов по вопросу, поставленному на голосование, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено Законом.

Пример 1. В обществе четыре акционера. Акционеру А принадлежат 100 обыкновенных акций и 100 привилегированных акций. Акционеру Б - 200 обыкновенных акций и 100 привилегированных акций. Акционеру В - 250 обыкновенных акций. Акционеру Г - 250 обыкновенных акций.

Всего обществом размещено 800 обыкновенных акций и 200 привилегированных акций.

В собрании принимают участие акционеры Б, В и Г.

Кворум для проведения собрания имеется (более 50% голосов).

Предположим, что дивиденды по привилегированным акциям за предыдущий год объявлены в полном размере и вопросы, поставленные на голосование, не затрагивают интересов акционеров - владельцев привилегированных акций. В этом случае:

- количество голосующих акций - 700 (обыкновенные акции акционеров, принимающих участие в собрании);

- число голосов, необходимое для принятия решения, - 351 (700 х 0,5 + 1 голос).

Если же предположить, что дивиденды по привилегированным акциям за предыдущий год не объявлены или вопросы, поставленные на голосование, затрагивают интересы акционеров - владельцев привилегированных акций, то в этом случае:

- количество голосующих акций - 800 (обыкновенные и привилегированные акции акционеров, принимающих участие в собрании);

- число голосов, необходимое для принятия решения, - 401 (800 х 0,5 + 1 голос).

Решения, принимаемые квалифицированным

большинством голосов

Пунктом 4 ст.49 Закона определен круг вопросов, решение по которым принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

К таким вопросам относятся:

- внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции (пп.1 п.1 ст.48 Закона);

- реорганизация общества (пп.2 п.1 ст.48 Закона);

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов (пп.3 п.1 ст.48 Закона);

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями (пп.5 п.1 ст.48 Закона);

- приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом (пп.17 п.1 ст.48 Закона).

Арбитраж

Постановление Президиума ВАС РФ

от 8 сентября 1998 г. N 5167/98

АОЗТ обратилось в арбитражный суд с иском об обязании регистрационной палаты зарегистрировать устав общества в новой редакции.

Арбитражный суд иск удовлетворил.

Президиум ВАС РФ решение арбитражного суда отменил, в иске отказал по следующим обстоятельствам.

Как видно из материалов дела, вопрос о принятии устава АОЗТ был включен в повестку дня общего собрания акционеров. Для участия в нем зарегистрировались акционеры, владеющие 100% голосующих акций общества.

Решение об утверждении устава в новой редакции должно приниматься общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. В данном случае решение об утверждении устава в новой редакции принято 65% голосов акционеров, участвовавших в общем собрании, в связи с чем оно не может считаться законным.

Ссылка истца на то, что один из акционеров, зарегистрировавшись для участия в собрании, затем покинул его и в связи с этим при определении наличия кворума на собрании и числа голосов, поданных за утверждение устава в новой редакции, следует исходить из количества голосов, принадлежащих второму акционеру, владеющему 65% акций общества, не соответствует Закону, поскольку число участников общего собрания определяется на момент завершения их регистрации до начала собрания, а не на момент голосования.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров также большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.3 ст.79 Закона).

Кроме того, Законом определены вопросы, решения по которым принимаются общим собранием акционеров большинством не менее чем в три четверти голосов. Таким образом, Законом определено минимальное количество голосов.

Вместе с тем уставом акционерного общества может быть предусмотрено, что для принятия решения по этим вопросам необходимо большее число голосов.

К таким вопросам относятся:

- размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки (п.3 ст.39 Закона);

- размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п.4 ст.39 Закона);

- размещение посредством открытой подписки эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п.4 ст.39 Закона);

- внесение в устав изменений и дополнений, ограничивающих права владельцев привилегированных акций определенных типов (п.4 ст.32 Закона).

Уставом общества может быть установлено, что вышеперечисленные вопросы принимаются общим собранием как большинством в три четверти голосов, так и, например, единогласно.

Закон содержит вопросы, которые считаются принятыми только при единогласном голосовании. К таким вопросам относится преобразование общества в некоммерческое партнерство (п.1 ст.20 Закона).

Решения, по которым учитываются не все голосующие акции,

принадлежащие участникам общества

По общему правилу при решении какого-либо вопроса при голосовании учитываются все голосующие акции, принадлежащие участникам собрания.

Однако и из этого правила Законом установлен ряд исключений.

Для того чтобы свести к минимуму влияние участников общества, прямо заинтересованных в принятии решения, Законом перечислены вопросы, при решении которых не учитываются голосующие акции, принадлежащие таким участникам.

Приведем названные в Законе вопросы, при голосовании по которым учитываются не все голосующие акции:

- решение об освобождении акционера, приобретшего 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций, от обязанности предложить остальным акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции принимается без учета голосов по акциям, принадлежащим этому акционеру (п.2 ст.80 Закона);

- решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций (п.4 ст.83 Закона);

- при избрании ревизионной комиссии не учитываются акции, принадлежащие членам органов управления общества (п.6 ст.85 Закона).

Пример 2. В обществе четыре акционера. Акционеру А принадлежат 100 обыкновенных акций. Акционеру Б - 200 обыкновенных акций. Акционеру В - 250 обыкновенных акций. Акционеру Г - 250 обыкновенных акций.

Всего обществом размещено 800 обыкновенных акций.

Все акционеры принимают участие в общем собрании акционеров.

На общем собрании решается вопрос об одобрении сделки с заинтересованностью в ней акционера А.

Количество голосующих акций, необходимое для принятия решения, - 700 (голосующие акции, принадлежащие акционеру А, не учитываются при голосовании по поставленному вопросу).

Число голосов, необходимое для принятия решения, - 351 (700 х 0,5 + 1 голос).

Вопросы, решения по которым принимаются

только по предложению совета директоров общества

В соответствии с п.3 ст.49 Закона решения по нижеперечисленным вопросам принимаются общим собранием только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества.

К таким вопросам относятся:

- реорганизация общества (пп.2 п.1 ст.48 Закона);

- увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп.6 п.1 ст.48 Закона);

- дробление и консолидация акций (пп.14 п.1 ст.48 Закона);

- принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (пп.15 п.1 ст.48 Закона);

- принятие решений об одобрении крупных сделок (пп.16 п.1 ст.48 Закона);

- приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом (пп.17 п.1 ст.48 Закона);

- принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций (пп.18 п.1 ст.48 Закона);

- утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества (пп.19 п.1 ст.48 Закона).

Поскольку в соответствии с п.3 ст.49 Закона названные вопросы могут приниматься только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества, соответствующие полномочия уставом могут быть переданы другим лицам (органам).

Отсутствие в уставе лиц или органов, полномочных вносить предложения о решении на общем собрании вышеперечисленных вопросов, означает, что вносить подобные предложения вправе только совет директоров.

Обратите внимание! В соответствии с п.6 ст.49 Закона общее собрание акционеров вправе принимать решения только по вопросам, включенным в повестку дня собрания.

Общее собрание акционеров не вправе изменять повестку дня.

Поэтому для того, чтобы вопрос был решен, его необходимо предварительно в установленном Законом порядке включить в повестку дня общего собрания.

Арбитраж

Постановление ФАС Северо-Западного округа

от 13 августа 2003 г. N А26-8007/02-16

Акционер, владеющий 30% акций ЗАО, обратился в арбитражный суд с иском к обществу о признании недействительным решения общего собрания акционеров общества в части отстранении его от должности генерального директора.

Решением арбитражного суда в иске отказано.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.

Как следует из материалов дела, состоялось общее собрание участников общества, в повестку дня которого были включены следующие вопросы: отчет генерального директора о работе предприятия за 2000 - 2001 гг.; подтверждение полномочий генерального директора; разное.

Собранием приняты решения о признании работы генерального директора неудовлетворительной и об отстранении его от занимаемой должности, об избрании на должность генерального директора другого лица.

Истец, оспаривая решение общего собрания общества в части отстранения его от должности генерального директора общества и избрания на эту должность другого лица, сослался на то, что вопрос об отстранении его от занимаемой должности не был включен в повестку дня.

Суд указал, что отстранение истца от занимаемой должности произведено в рамках рассмотрения вопроса о подтверждении полномочий генерального директора, включенного в повестку дня общего собрания акционеров.

Обжалование акционером решения общего собрания

В соответствии с п.7 ст.49 Закона акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований Закона и иных правовых актов РФ, а также устава общества.

Воспользоваться предоставленным правом обжалования решения акционер вправе только в следующих случаях:

- если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения;

- указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Арбитраж

Постановление ФАС Московского округа

от 26 мая 2003 г. N КГ-А40/3017-03

Акционер, владеющий 45% голосующих акций ЗАО, обратился в арбитражный суд с иском о признании решения общего собрания ЗАО недействительным на том основании, что собрание проведено с нарушением требований, установленных Законом, в частности, акционер не был уведомлен о проведении общего собрания.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал на том основании, что истец был уведомлен о проведении общего собрания, так как ему было по почте направлено уведомление с необходимой информацией и факт направления уведомления подтверждается почтовой квитанцией.

Апелляционная инстанция решение арбитражного суда отменила в связи с несоответствием изложенных в решении выводов фактическим обстоятельствам дела, поскольку истец представил сообщение почтамта, из которого следует, что в спорный период времени на имя акционера корреспонденция не отправлялась.

Постановлением апелляционной инстанции исковые требования удовлетворены.

ФАС при рассмотрении дела оставил в силе постановление апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Участие акционера, владеющего 45% голосующих акций общества, несомненно, могло повлиять на результаты голосования по повестке дня спорного собрания.

Поскольку в данном случае спорное собрание акционеров проведено акционерами ЗАО, на этих лицах лежит бремя доказывания того факта, что истец был надлежащим образом уведомлен о проведении общего собрания.

Из представленных копий почтовых квитанций невозможно однозначно установить, принимая во внимание ответ почтамта, был ли истец уведомлен о проведении собрания и его повестке.

ВАС РФ разъяснил, что при рассмотрении исков о признании решения общего собрания акционеров недействительным следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся:

- несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания;

- непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания;

- несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном его проведении и др.

Разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения ущерба акционеру (п.7 ст.49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств (п.24 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Арбитраж

Постановление ФАС Северо-Западного округа

от 3 февраля 2003 г. N А56-26686/02

Акционер обратился в арбитражный суд с иском к ОАО о признании недействительным общего собрания акционеров.

Решением арбитражного суда в удовлетворении исковых требований отказано.

ФАС оставил решение арбитражного суда без изменений по следующим обстоятельствам.

Как следует из материалов дела, 30 апреля 2002 г. состоялось общее собрание акционеров ОАО, на котором были приняты решения по ряду вопросов.

Как правильно указано в решении суда первой инстанции, при проведении собрания акционеров было нарушено требование п.1 ст.52 Закона тем, что сообщение о проведении собрания было опубликовано за 18, а не за 20 дней до даты его проведения.

Однако суд первой инстанции обоснованно не признал данное нарушение существенным, а также указал, что оно не повлекло причинения убытков истцу.

Следует учитывать, что при оспаривании решения, принятого собранием акционеров, акционер должен указать, какие именно его права и законные интересы были нарушены.

Арбитраж

Постановление ФАС Московского округа

от 8 мая 2003 г. N КГ-А40/2421-03

Акционер ЗАО обратился в арбитражный суд с иском о признании решения, принятого общим собранием акционеров ЗАО, недействительным в связи с тем, что собрание созвано и проведено с нарушением положений Закона.

Арбитражный суд исковые требования удовлетворил.

Постановлением апелляционной инстанции решение арбитражного суда отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

ФАС все ранее вынесенные судебные акты отменил по следующим основаниям.

Истец обязан указать, какие именно его права и законные интересы как акционера нарушены.

Суды при вынесении судебных актов не исследовали вопрос о том, какие права и законные интересы истца как акционера нарушены решениями, принятыми на оспариваемом собрании, а также какой ущерб ему причинен.

Кроме того, истец, обращаясь с иском, ссылался на неизвещение его о времени и месте проведения общего собрания.

В материалах дела имеются лишь доказательства, свидетельствующие о том, что акционерам направлялись почтовые отправления неизвестного содержания. Вопрос о содержании этих почтовых отправлений, адресованных каждому акционеру, и их соответствии положениям Закона судами не исследовался.

При обжаловании решения акционер также должен указать, какие положения Закона нарушены принятым решением.

Арбитраж

Постановление ФАС Московского округа

от 12 февраля 2002 г. N КГ-А40/458-02

Акционер обратился в арбитражный суд с иском к ЗАО о признании недействительными решений, принятых на общем собрании акционеров ответчика.

В обоснование предъявленного требования истец сослался на незаконное участие в собрании акционеров организаций, которые, как указывает истец, не были акционерами ЗАО.

Акционер также просил признать решение общего собрания недействительным, так как ему не был предоставлен список акционеров, имеющих право на участие в собрании, в нарушение ст.56 Закона при проведении собрания не была избрана счетная комиссия.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал.

Апелляционная инстанция оставила решение суда без изменения.

ФАС оставил все ранее вынесенные судебные акты в силе по следующим основаниям.

В соответствии с п.7 ст.49 Закона акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований этого Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Разрешая спор, суды обеих инстанций установили, что истец принимал участие в собрании акционеров, голосовал за принятие решений по всем вопросам повестки дня собрания.

Истец не указал, в нарушение каких положений Закона принято оспариваемое им решение, в какой части оно недействительно.

Споры между акционером и акционерным обществом, вытекающем из деятельности обществ, за исключением трудовых споров, подведомственны арбитражному суду (пп.4 п.1 ст.33 АПК РФ).

Срок исковой давности для обращения акционера с заявлением в суд составляет шесть месяцев и исчисляется со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом общим собранием решении.

При этом суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Арбитраж

Постановление Президиума ВАС РФ

от 26 ноября 2002 г. N 1489/02

Акционерам, имеющим в общей сложности 0,3% всех голосующих акций ОАО, не были направлены извещения о проведении общего собрания акционеров и о наличии у них права требовать выкуп акций, о цене и порядке осуществления их выкупа.

На данном собрании были приняты решения о реорганизации ОАО в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и передаточного акта.

В связи с этим акционеры обратились в арбитражный суд о признании недействительным решения общего собрания акционеров ОАО.

Арбитражный суд иск удовлетворил, решения общего собрания акционеров признаны недействительными на том основании, что упущения со стороны ответчика квалифицированы судом как существенные.

Президиум ВАС РФ решение арбитражного суда отменил по следующим основаниям.

В соответствии с п.7 ст.49 Закона суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Из материалов дела следует, что решения приняты большинством голосов.

Голосование истцом на собрании не могло повлиять на результаты принятых решений, а принятые решения не повлекли причинения убытков акционерам. В материалах дела нет доказательств, свидетельствующих об ущемлении прав и законных интересов истцов как акционеров. Судом установлено, что количество акций после проведения собрания не изменилось, права на участие в управлении обществом и получение дивидендов сохранились в прежнем объеме. Кроме того, истцы не собирались воспользоваться правом требования выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций.

По другому делу в качестве доказательства того, что акционер был извещен о проведении собрания, суд принял тот факт, что акционеру направлялось заказное письмо с уведомлением о вручении. Однако доказательство это было принято в совокупности со сведениями о том, что информация о проведении общего собрания акционеров была опубликована в доступных для акционера средствах массовой информации (Постановление ФАС Московского округа от 20 марта 2003 г. N КГ-А40/585-03).

РЕКОМЕНДАЦИИ БУХГАЛТЕРУ ПО ПОДГОТОВКЕ К СОБРАНИЮ

И ОТРАЖЕНИЮ В УЧЕТЕ ЕГО РЕШЕНИЙ

Бухгалтерский учет и бухгалтерская отчетность представляют собой единую систему данных об имущественном и финансовом состоянии любой организации. Бухгалтерский учет и отчетность позволяют получить информацию о результатах хозяйственной деятельности организации, оценить перспективы ее дальнейшего развития, эффективность работы организации как в целом, так и по отдельным видам (направлениям) деятельности.

Бухгалтерский учет и отчетность обеспечивают информацией комплекс общественно-экономических связей, среди которых и государственные органы, и органы управления организации, и другие хозяйствующие субъекты.

В настоящее время все большее значение приобретает предоставление достоверной информации достаточно широкому кругу лиц, заинтересованных в деятельности организации. К таким заинтересованным лицам относятся банки, предоставляющие кредиты, инвесторы, вкладывающие в организацию капитал, покупатели продукции (например, если покупателем выступает крупная иностранная компания) и т.д.

Правовые аспекты составления,

утверждения и сдачи годовой отчетности

Наиболее полная информация об имущественном и финансовом состоянии организации содержится в годовом бухгалтерском отчете. Поэтому ст.15 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" организациям предписано в обязательном порядке представлять учредителям, участникам организации или собственникам ее имущества, а также территориальным органам государственной статистики по месту их регистрации именно годовую бухгалтерскую отчетность. Кроме того, организациям необходимо представлять бухгалтерскую отчетность (в том числе и годовую) и в налоговые органы по месту своего учета (пп.4 п.1 ст.23 НК РФ).

К бухгалтерскому учету и отчетности акционерных обществ Законом об АО предъявляются дополнительные требования.

Так, ст.88 этого Закона, в частности, предусмотрено предоставление ежегодного отчета, другой финансовой отчетности и сведений о деятельности общества акционерам, кредиторам и в средства массовой информации.

Подпунктом 11 п.1 ст.48 Закона об АО установлено, что годовой отчет, годовая бухгалтерская отчетность, включая отчет о прибылях и убытках акционерного общества, утверждаются общим собранием акционеров. Общее собрание утверждает также распределение прибыли, в том числе выплату (объявление) дивидендов и порядок погашения убытков общества.

Согласно ст.92 Закона об АО открытые акционерные общества обязаны раскрывать перед неограниченным кругом лиц годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность, проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, сообщать о проведении общего собрания акционеров, представлять иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФКЦБ).

В этом случае в соответствии с п.3 ст.88 Закона об АО открытое акционерное общество перед публикацией этих сведений обязано привлечь для ежегодной проверки и подтверждения годовой финансовой отчетности независимого аудитора.

В определенных случаях ежегодную обязательную аудиторскую проверку ведения бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности необходимо проводить и закрытым акционерным обществам. В частности, ст.7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" определено, что закрытые акционерные общества проводят обязательную аудиторскую проверку в случаях, когда объем выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за год превышает 50 млн руб. (500 тыс. МРОТ) или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года 20 млн руб. (200 тыс. МРОТ).

Подведем промежуточный итог вышесказанному.

1. Годовая бухгалтерская отчетность акционерными обществами представляется учредителям, участникам организации или ее собственникам, органам статистики и в налоговые органы.

2. Открытые акционерные общества должны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность в средствах массовой информации.

3. Годовая бухгалтерская отчетность открытых акционерных обществ всегда, а закрытых акционерных обществ - в определенных законодательством случаях должна быть подтверждена независимым аудитором.

Как видим, пока никаких неясностей нет.

Теперь разберемся со сроками представления годовой отчетности.

Согласно п.2 ст.15 Закона "О бухгалтерском учете" все организации обязаны представлять годовую бухгалтерскую отчетность в течение 90 дней по окончании года. Причем годовая бухгалтерская отчетность должна быть утверждена в порядке, установленном учредительными документами организации.

Закон об АО относит утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках, к исключительной компетенции годового общего собрания акционеров (пп.11 п.1 ст.48). Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, определенные уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года (п.1 ст.47).

Получается, что в соответствии с Законом "О бухгалтерском учете" годовая бухгалтерская отчетность акционерных обществ должна быть утверждена на годовом собрании акционеров и представлена всем пользователям в срок не позднее 90 дней по окончании отчетного года. Однако само годовое собрание акционеров требуется провести в соответствии с Законом об АО в период с 1 марта по 30 июня.

Для того чтобы выполнить противоречивые требования двух законов, акционерному обществу необходимо провести общее годовое собрание акционеров в марте.

Но это не всегда возможно. Дело в том, что утверждение годового бухгалтерского отчета - не единственная задача проведения годового собрания. К исключительной компетенции годового собрания Законом об АО отнесен целый ряд важных вопросов, связанных с деятельностью общества в предстоящем году. Такие вопросы требуют серьезной подготовки, а следовательно, и гораздо большего времени.

На сроки проведения годового собрания акционеров оказывают также влияние и структура акционерного общества, и его размеры, и количество акционеров. Например, при наличии в акционерном обществе дочерних и зависимых обществ помимо собственного бухгалтерского отчета составляется еще и сводная бухгалтерская отчетность, в которую включаются показатели отчетов таких обществ. Это предусмотрено п.91 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н), а сами правила составления сводной отчетности установлены Методическими рекомендациями по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности (утв. Приказом Минфина России от 30 декабря 1996 г. N 112).

Уложиться в отведенный Законом "О бухгалтерском учете" срок представления утвержденной бухгалтерской отчетности с соблюдением всех установленных правил в течение 90 дней после отчетной даты порой просто невозможно.

Следствием этой правовой коллизии является то, что акционерные общества, которые не успевают по объективным причинам провести годовое собрание в марте, вынуждены сдавать годовую бухгалтерскую отчетность в налоговые инспекции и органы государственной статистики до ее утверждения на общем собрании акционеров.

Подготовка документов для годового собрания

Как отмечено выше, Закон об АО предписывает утверждать на годовом собрании акционеров годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, включая и отчет о прибылях и убытках (пп.11 п.1 ст.48).

Итоговая информация о финансово-хозяйственной деятельности общества за год предоставляется собранию акционеров в виде годового отчета акционерного общества, а годовая бухгалтерская отчетность - в соответствии с п.2 ст.13 Закона "О бухгалтерском учете".

При подготовке к проведению общего собрания акционеров согласно ст.54 Закона об АО совет директоров общества определяет, в частности, перечень информации (материалов), которая будет предоставленная акционерам.

Пунктом 3 ст.52 Закона об АО предусмотрен перечень информации, которая должна предоставляться акционерам, имеющим право на участие в общем собрании.

В составе этой информации перечислены годовая бухгалтерская отчетность, заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества, а также информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

При этом указано, что Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) может устанавливать перечень дополнительной информации (материалов), обязательной для предоставления акционерам на общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания. Такой перечень утвержден Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс и распространяется на закрытые и открытые акционерные общества.

Состав дополнительной информации, представляемой акционерам, зависит от повестки дня общего собрания.

Так, в случае включения в повестку дня вопроса о реорганизации общества необходимо предоставить акционерам годовые отчеты и годовую бухгалтерскую отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, а также квартальную бухгалтерскую отчетность реорганизуемых организаций за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания (п.3.5 Постановления ФКЦБ N 17/пс).

В п.3.6 Постановления ФКЦБ N 17/пс конкретизирован состав годового отчета акционерного общества, который должен, в частности, содержать и ряд финансовых показателей:

- положение общества в отрасли;

- приоритетные направления деятельности общества;

- отчет совета директоров о результатах развития общества по приоритетным направлениям его деятельности;

- перспективы развития общества;

- отчет о выплате объявленных (начисленных) дивидендов по акциям общества;

- описание основных факторов риска, связанных с деятельностью общества;

- перечень совершенных обществом в отчетном году сделок, признаваемых в соответствии с законодательством крупными сделками, а также иных сделок, на совершение которых согласно уставу акционерного общества распространяется порядок одобрения крупных сделок;

- критерии определения и размер вознаграждения генерального директора (исполнительного директора, управляющего, управляющей организации), каждого члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или общий размер вознаграждения (компенсации расходов) всех этих лиц, выплаченного или выплачиваемого по результатам отчетного года.

Таким образом, практически в каждом пункте этого перечня присутствуют сведения, которые могут быть предоставлены совету директоров для подготовки годового собрания только исходя из данных бухгалтерского учета.

Данные бухгалтерского учета обязательно будут использованы при освещении вопросов и о положении общества в отрасли, и о приоритетных направлениях его деятельности, и о перспективах развития.

Следовательно, можно говорить о том, что помимо составления бухгалтерской отчетности в соответствии с Законом "О бухгалтерском учете", представляемой в органы статистики и в налоговые инспекции, главный бухгалтер акционерного общества непосредственно участвует в подготовке годового отчета общества, который представляет собой самостоятельный документ.

Тем более, что согласно п.3.7 Постановления ФКЦБ N 17/пс годовой отчет общества подписывается лицом, занимающим должность единоличного исполнительного органа общества (генеральным либо исполнительным директором) и главным бухгалтером.

Формы годовых отчетов собранию акционеров действующими нормативно-правовыми актами не определены. Поэтому исполнительный орган общества или совет директоров вправе самостоятельно определить формы представления необходимой информации и структуру годового отчета.

Отражение операций по использованию прибыли

Как уже отмечалось, на годовом собрании акционеров утверждается распределение прибыли общества, включая выплату (объявление) дивидендов (пп.11 п.1 ст.48 Закона об АО).

Размер выплачиваемых дивидендов определяется советом директоров и не может быть увеличен решением общего собрания акционеров. Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров. Если уставом общества или решением общего собрания не установлен срок выплаты дивидендов, то они должны быть выплачены в течение 60 дней со дня принятия решения об этом на общем собрании (ст.42 Закона об АО).

Согласно Плану счетов бухгалтерского учета прибыль, полученная акционерным обществом и подлежащая распределению, заключительной записью декабря отражается по кредиту счета 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)" в корреспонденции с дебетом счета 99 "Прибыли и убытки". Построение аналитического учета по счету 84 должно обеспечить формирование информации по направлениям использования средств.

Для учета движения и использования прибыли можно рекомендовать открыть к счету 84 необходимое количество субсчетов, например: 84/1 "Нераспределенная прибыль прошлых лет", 84/2 "Нераспределенная прибыль текущего года", 84/3 "Нераспределенная прибыль к утверждению собранием акционеров", 84/4 "Прибыль к использованию по утвержденной смете" и т.д.

Завершив 2003 г., акционерное общество заключительными проводками декабря отражает сумму прибыли, полученной в 2003 г., по кредиту счета 84/2 "Нераспределенная прибыль текущего года" в корреспонденции с дебетом счета 99 "Прибыли и убытки".

Годовое собрание акционеров по утверждению результатов работы за 2003 г. и распределению прибыли будет проводиться уже в 2004 г. Если собрание акционеров проводится до сдачи годового отчета, то принятые на нем решения отражаются в бухгалтерском учете отчетного года. При этом формы отчетности N 1 и N 3 заполняются с учетом результатов годового собрания.

Если годовое собрание проводится после сдачи отчетности, то его решения отражаются в учете текущего периода (на дату проведения собрания).

Пример. По итогам 2003 г. акционерное общество получило прибыль в сумме 1 200 000 руб. Совет директоров 30 марта 2004 г. принял решение рекомендовать общему собранию выплатить дивиденды в сумме 1 000 000 руб. и направить 200 000 руб. на организацию летнего отдыха детей в 2004 г.

30 апреля 2004 г. общее собрание акционеров утверждает результаты деятельности общества за 2003 г., принимает решение о выплате дивидендов в сумме 1 000 000 руб. и о направлении 200 000 руб. на организацию летнего отдыха детей.

В бухгалтерском учете эти операции отражаются следующим образом.

Заключительные проводки декабря 2003 г.:

Д-т счета 99 "Прибыли и убытки" - К-т счета 84/2 "Нераспределенная прибыль текущего года"

- 1 200 000 руб. - отражена нераспределенная прибыль.

На дату принятия решения советом директоров (30 марта 2004 г.):

Д-т счета 84/2 - К-т счета 84/3 "Нераспределенная прибыль к утверждению собранием акционеров"

- 1 200 000 руб. - отражена нераспределенная прибыль к утверждению на общем собрании.

На дату проведения общего собрания (30 апреля 2004 г.):

Д-т счета 84/3 - К-т счета 75/2

- 1 000 000 руб. - начислены дивиденды;

Д-т счета 84/3 - К-т счета 84/4 "Прибыль к использованию по утвержденной смете"

- 200 000 руб. - зарезервирована сумма прибыли 2003 г. для использования в 2004 г. по утвержденной смете.

В период с 1 мая по 31 декабря 2004 г. по дебету счета 84/4 "Прибыль к использованию по утвержденной смете" в корреспонденции со счетами учета денежных средств (другими счетами, например по учету материалов) отражается расходование зарезервированных сумм прибыли.

Начисленные дивиденды выплачиваются в срок, определенный решением общего собрания акционеров. Если в решении общего собрания срок выплаты дивидендов не указан и не предусмотрен уставом общества, то они выплачиваются в течение 60 дней со дня принятия решения об этом на общем собрании.

Выплата дивидендов в бухгалтерском учете отражается на дату их выплаты следующими проводками:

Д-т счета 75 (70) - К-т счета 68

- удержан налог на прибыль (налог на доходы физических лиц) с доходов в виде дивидендов;

Д-т счета 75 (70) - К-т счета 50 (51)

- выплачены дивиденды акционерам.

Обратим внимание, что Минфин России Приказом от 22 июля 2003 г. N 67н для бухгалтерской отчетности за 2003 г. рекомендовал новую форму бухгалтерского баланса. В разделе "Капитал и резервы" пассива баланса в отличие от прежней формы теперь отражается нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) без подразделения сумм на прошлые отчетные периоды и текущий год.

Подписано в печать

24.12.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——