"Главбух", N 22, 2003

ОСПОРИТЬ РЕЗУЛЬТАТЫ ПРОВЕРКИ

МОЖНО ПРЯМО В ИНСПЕКЦИИ

Чтобы доказать налоговой инспекции свою правоту, не обязательно сразу идти в вышестоящие инстанции или суд. В том, что проверяющие сделали неверные выводы, можно попробовать убедить руководителя инспекции. Ведь он тоже не заинтересован в том, чтобы его решение отменило начальство или суд.

Грамотно провести такое разбирательство поможет наша статья.

Знакомимся с выводами проверяющих

То, к какому решению пришли чиновники, проверив организацию, бухгалтер может узнать из акта налоговой инспекции. Как известно, проверяющие составляют два экземпляра такого акта: один остается в налоговой, а другой получает предприятие. Зачастую бухгалтеры, которые еще ни разу не сталкивались с проверками, рассчитывают, что акт им выдадут сразу, как только закончится "ревизия". И когда этого не происходит, они теряются: то ли учет безупречен, то ли инспекторы просто забыли отдать акт проверки.

Однако дело здесь в том, что, когда налоговики уходят с предприятия, у них еще нет акта. Просмотрев документы организации, они составляют только справку - для себя (ст.89 Налогового кодекса РФ). Там указывают сроки, в которые проводилась данная выездная проверка, и выявленные нарушения. На сам же акт п.1 ст.100 Налогового кодекса РФ отводит чиновникам два месяца с момента оформления справки.

С оформленным актом налоговики обязаны под расписку ознакомить проверенную организацию. Сделать это они могут по-разному: приехать с экземпляром акта на предприятие, вызвать представителя фирмы в налоговую, отослать акт заказным письмом. Довольно часто акт вручается директору лично. Также акты проверок получают главные бухгалтеры. Но для этого главбуху надо иметь доверенность от организации, подписанную руководителем и заверенную печатью (ст.29 Налогового кодекса РФ).

Бывает, руководитель или представитель фирмы не хочет ставить в акте свою подпись, потому что не согласен с изложенными в нем выводами. Конечно же, никто не сможет заставить вас расписаться. Однако в данном случае подпись свидетельствует лишь о том, что вы получили этот документ. Она не отнимает у вас права оспорить акт. Просто в этой ситуации важно зафиксировать день, в который вы получили документ.

Если вы все-таки откажетесь подписать документ, то инспектор запишет это в акте и отдаст его вам или пришлет по почте. В последнем случае акт считается полученным на шестой день после отправления (п.4 ст.100 Налогового кодекса РФ).

Получив акт, тщательно проверьте его. Причем здесь важно обратить внимание не только на замечания и расчеты, но и на то, как он составлен. Ведь если все же придется обратиться в суд, огрехи налоговиков в оформлении могут сыграть вам на руку.

Так, проверяющие могут составлять акт только по специальной форме (п.3 ст.100 Налогового кодекса РФ). Она приведена в Инструкции МНС России от 10 апреля 2000 г. N 60. В акте должны быть указаны те нарушения, которые выявлены при проверке. При этом необходимы ссылки на документы, из которых следует, что организация действительно сделала что-то неправильно. Кроме того, чиновники обязаны привести в акте статьи Налогового кодекса РФ, предусматривающие ответственность за данные правонарушения (п.2 ст.100 Налогового кодекса РФ).

Например, ФАС Московского округа отказал в иске налоговой инспекции. В ее акте проверки не было указаний на те документы, которые бы подтверждали, что организация действительно недоплатила налоги. Данная позиция суда приведена в Постановлении от 13 мая 2002 г. N КА-А41/2825-02.

Допустим, вы изучили акт налоговой проверки и, решив поспорить с инспектором, подготовили аргументы в свою защиту. Их надо правильно оформить и направить в налоговую инспекцию.

Оформляем возражения по акту проверки

Составляя документ, в котором вы решили привести возражения против результатов проверки, тщательно продумайте его содержание. Обязательно укажите причины, по которым вы не согласны с выводами проверяющих. Кстати, помочь вам может арбитражная практика. В судебных решениях по аналогичным делам вы сможете почерпнуть аргументы, которые помогут вам в отстаивании вашей позиции.

Возражения адресуются руководителю той инспекции, сотрудники которой были на проверке. Если чиновники не приняли во внимание какую-либо "первичку", которая, по вашему мнению, подтверждает правоту организации, то следует указать на это. Изготовьте копии этих бумаг и приложите их к документу.

Возражения должен подписать руководитель вашей организации. Сделать это может и другой человек (скажем, юрист), если ему поручено представлять организацию. В этом случае не забудьте приложить доверенность на его имя.

На следующей странице мы привели примерный образец возражения на акт налоговой проверки.

     
   —————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |    22 сентября 2003 г.                             Руководителю|
   |                                        Инспекции МНС России N 1|
   |                                                по ЦАО г. Москвы|
   |                                               от ООО "Пересвет"|
   |                                                  ИНН 7701000051|
   |                    Адрес: г. Москва, ул. Старая Басманная, д. 2|
   |                                                                |
   |           Возражения по акту от 18 сентября 2003 г.            |
   |             N 01/5—03 выездной налоговой проверки              |
   |                         ООО "Пересвет"                         |
   |                                                                |
   |    В период  с  15  июля  2003  г.  по  15  сентября   2003  г.|
   |сотрудниками  Инспекции  МНС  России  N  1 по ЦАО г. Москвы была|
   |проведена выездная налоговая проверка ООО "Пересвет" по вопросам|
   |соблюдения налогового  законодательства  за  период  с  1 января|
   |2002 г. по 30 июня 2003 г.  По результатам проведенной  проверки|
   |был составлен  акт  от  18 сентября  2003 г.  N 01/5—03 (далее —|
   |акт).                                                           |
   |    Мы считаем,  что выводы, изложенные в акте, не соответствуют|
   |фактическим  обстоятельствам дела,   представленным   во   время|
   |проверки   документам  и  нарушают  права  налогоплательщика  по|
   |следующим основаниям.                                           |
   |    1. В п.3.1.1  резолютивной  части акта признана неуплаченной|
   |сумма налога на добавленную стоимость за май 2003  г.  в размере|
   |12 836  руб.  По  мнению  проверяющих, организация необоснованно|
   |приняла  к  вычету  НДС,  уплаченный  при  покупке оборудования,|
   |приобретенного  за  счет  заемных  средств, поскольку  на момент|
   |проверки заем погашен не был.                                   |
   |    С нашей  точки  зрения,  мнение проверяющих  неправомерно по|
   |следующим  основаниям:  оборудование было  оплачено  поставщику,|
   |сумма   НДС   выделена   в   платежных и  расчетных  документах,|
   |оборудование принято  к  учету  и используется  в  деятельности,|
   |облагаемой налогом на добавленную стоимость. Кроме того, имеется|
   |счет—фактура поставщика.                                        |
   |    Таким образом,  выполнены  все  условия применения налоговых|
   |вычетов,  которые  приведены  в  ст.ст.171   и   172  Налогового|
   |кодекса РФ.  Налоговый  кодекс  не  связывает право на налоговый|
   |вычет с тем,  за счет каких средств — собственных или  заемных —|
   |были оплачены купленные товары (работы, услуги). Поэтому считаем|
   |неправомерным доначисление налога  на добавленную  стоимость  по|
   |основаниям, указанным в п.2.6 акта.                             |
   |    2. Считаем  неправомерным  также  начисление  пеней  по  п.1|
   |резолютивной части акта.                                        |
   |    В соответствии со  ст.75  Налогового  кодекса  РФ начисление|
   |пеней   возможно   лишь   при   наличии   недоимки  по  налогам,|
   |образовавшейся  вследствие  того,  что  организация опоздала   с|
   |платежом.  По  нашему  мнению, оспариваемые суммы налогов нельзя|
   |квалифицировать  как  недоимку. Следовательно,  неправомерно   и|
   |начисление пеней на указанную сумму.                            |
   |    3. Неправомерным  является  привлечение  ООО  "Пересвет"   к|
   |ответственности за   неуплату   оспариваемых  сумм  налогов (п.1|
   |ст.122 Налогового кодекса РФ) в связи  с отсутствием  налогового|
   |правонарушения (ст.109 Налогового кодекса РФ).                  |
   |    В связи  с  изложенным  и  руководствуясь  ст.101 Налогового|
   |кодекса РФ, просим вас учесть настоящие возражения при вынесении|
   |решения по акту проверки.                                       |
   |                                                                |
   |Директор ООО "Пересвет"          Образцов         /А.В.Образцов/|
   |Гл. бухгалтер                    Петрова           /И.Н.Петрова/|
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Подаем возражения

Согласно п.5 ст.100 Налогового кодекса РФ, возражения необходимо подать в течение двух недель с момента, когда был получен акт проверки. Как видите, зафиксировать день, когда акт оказался в вашей фирме, действительно важно.

Нередко проверяющие ставят на акте не дату вручения вам этого документа, а более раннее число. Поэтому, подписывая акт, обязательно укажите тот день, в который вы это делаете. Причем дату следует поставить как в своем экземпляре акта, так и в том, который остается в налоговой инспекции. В дальнейшем это поможет вам избежать споров с налоговиками по поводу того, с какого дня считать две недели.

Отсчитывая двухнедельный срок, необходимо обратить внимание на один очень важный момент. Неделя по Налоговому кодексу РФ - это не то же самое, что календарная неделя. Ведь согласно ст.6.1 Кодекса, неделей признаются пять рабочих дней, следующих подряд. То есть в некоторых случаях две недели и 14 дней - не одно и то же.

Пример 1. В ООО "Гэсэр" проведена выездная налоговая проверка. Акт чиновники составили 25 июля 2003 г. Но руководитель фирмы получил свой экземпляр акта только 17 сентября 2003 г.

С выводами проверяющих организация не согласилась и решила подать в инспекцию возражения.

17 сентября 2003 г. - это уже среда. То есть о пяти рабочих днях, следующих подряд, речи быть не может. Поэтому двухнедельный срок начнет исчисляться со следующей недели - с 22 сентября.

Следовательно, последний день, когда ООО "Гэсэр" вправе представить свои возражения, - 3 октября 2003 г.

Обратите внимание: налоговики придерживаются другой позиции. Они считают, что в любом случае две недели - это 14 дней. Поэтому, если вы займете противоположную позицию, будьте готовы отстаивать свою правоту в суде.

Инспекция рассматривает возражения

После того как фирма направила свои возражения в налоговую инспекцию, там их обязаны рассмотреть. Причем происходить это должно в присутствии должностных лиц организации или ее представителей (п.1 ст.101 Налогового кодекса РФ).

Поэтому налоговая инспекция должна известить вас о времени и месте разбирательства. Каким образом налоговикам следует уведомлять об этом, в Налоговом кодексе РФ не установлено. Иногда в организацию направляют официальное письмо. Но могут передать такое уведомление по факсу или телефонограммой. В любом случае у инспекции должны быть доказательства того, что она известила ваше предприятие. Если вас не уведомили и возражение рассмотрели без вас, тогда вышестоящий налоговый орган или суд могут отменить решение инспекции (п.6 ст.101 Налогового кодекса РФ).

В назначенное для разбирательства время руководитель и главный бухгалтер должны прийти в инспекцию, чтобы пояснить и обосновать свою позицию. С ними может быть и юрист. Не забудьте оформить на него и на главбуха доверенность, иначе они не смогут участвовать в переговорах с налоговиками. Если вас известили о разбирательстве, но вы туда не пошли, тогда материалы проверки и ваше возражение налоговая инспекция рассмотрит без вас (п.1 ст.101 Налогового кодекса РФ).

Пункт 6 ст.100 Налогового кодекса РФ устанавливает максимальный срок, в который руководитель налоговой инспекции должен рассмотреть представленные вами возражения. Этот срок составляет 14 дней. Здесь в отличие от срока подачи возражения учитываются календарные дни, в том числе выходные и праздники. Отсчитывают же их с того дня, когда истек срок, предусмотренный для подачи возражений.

Пример 2. Воспользуемся условиями примера 1.

ООО "Гэсэр" представило в налоговую инспекцию свои возражения 29 сентября 2003 г. Однако последний день подачи возражений - 3 октября 2003 г. Поэтому 14-дневный срок следует исчислять с 4 октября. Таким образом, последний день, в который руководитель налоговой инспекции должен рассмотреть возражения, приходится на 17 октября 2003 г.

Срок, в который руководитель налоговой инспекции должен принять решение, не установлен.

Каковы могут быть результаты разбирательства

Рассмотрев материалы проверки и возражения фирмы, руководство налогового органа может поддержать либо позицию организации, либо точку зрения проверяющих. А в тех случаях, когда у инспекции недостаточно материалов, чтобы принять решение, возможно третье: провести так называемые дополнительные мероприятия налогового контроля. Обратите внимание: когда руководитель инспекции решает провести дополнительные мероприятия, он должен сразу и четко определить, что именно надо сделать и какие обстоятельства прояснить. Потом его подчиненные обязаны исходить из этих указаний и не превышать своих полномочий.

К какому бы выводу ни пришел руководитель инспекции, вам следует получить копию его решения. Ее вручат представителю организации под расписку либо направят по почте. Об этом сказано в п.5 ст.101 Налогового кодекса РФ.

Ну а что же дальше? Конечно, все зависит от того, какое решение принял руководитель инспекции. Самое лучшее - если он встал на сторону организации и освободил ее от санкций, назначенных поторопившимися инспекторами.

Но руководитель инспекции может поддержать и своих. Тогда вы можете обжаловать решение руководителя инспекции. Для этого соберите все материалы дела (не забудьте про последнее решение) и обращайтесь либо в вышестоящую инспекцию, либо сразу в арбитражный суд.

Н.А.Орлова

Начальник

юридического отдела

ООО "Аудиторская служба "СТЕК"

Подписано в печать

05.11.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——