"Главбух". Приложение "Учет в строительстве", N 4, 2003

СОГЛАШЕНИЕ О НЕУСТОЙКЕ В ДОГОВОРЕ ПОДРЯДА

Существенным условием любого договора подряда, в том числе и строительного, являются сроки выполнения работы. Статья 708 Гражданского кодекса РФ требует, чтобы в договоре подряда были определены как дата начала выполнения работ, так и дата их окончания. Иначе договор считается незаключенным.

Если же подрядчик нарушил сроки выполнения работ или заказчик не вовремя расплатился за них, то с виновной стороны взыскивается неустойка.

Порядок взыскания такой неустойки. Налогообложение суммы неустойки. Вот основные аспекты нашей статьи.

Правовые основы взыскания неустойки

Если в договоре строительного подряда нет соглашения о неустойке, то заказчик сможет взыскать с подрядчика только убытки, которые у него возникли из-за несвоевременного окончания строительных работ. При этом заказчику придется документально подтвердить два обстоятельства:

1) размер ущерба, возникшего из-за просрочки окончания работ подрядчиком;

2) связь между понесенными убытками и задержкой окончания работ.

Поскольку подготовить такие документы достаточно сложно, заказчик заинтересован в том, чтобы включить в договор подряда положение о неустойке (иными словами, о штрафе или пенях за просрочку). В этом случае, согласно п.1 ст.330 Гражданского кодекса РФ, ему не придется доказывать факт причинения убытков.

Но иногда и заказчик может задерживать оплату работ по договору подряда. Поэтому, как правило, подрядчик также старается дополнить договор условием о пенях, обязанность по уплате которых возникает у заказчика при просрочке оплаты выполненных работ (этапов работ).

Налог на прибыль с неустойки

Если в целях налогообложения прибыли организация (заказчик или подрядчик) определяет доходы и расходы кассовым методом, то сумму неустойки нужно включить в состав налогооблагаемых доходов после того, как она получена. Так установлено в п.2 ст.273 Налогового кодекса РФ.

Если же организация применяет метод начисления, то в соответствии с пп.4 п.4 ст.271 Налогового кодекса РФ признанные должником или подлежащие уплате по решению суда штрафы и пени признаются в целях налогообложения прибыли внереализационными доходами организации независимо от фактического их поступления. И поскольку Налоговый кодекс РФ не разъяснил, какие действия должника свидетельствуют о признании им неустойки, то налоговые органы истолковали момент признания неустойки как срок, указанный в договоре: для заказчика - это срок окончания работ, а для подрядчика - дата оплаты выполненных работ. Однако такое требование налоговых органов незаконно.

Сам по себе факт просрочки еще не доказывает признания должником штрафных санкций. Ведь сумма неустойки может превышать размер основного долга. А в случае явной несоразмерности неустойки причиненным убыткам суд вправе уменьшить неустойку (ст.333 Гражданского кодекса РФ).

Более того, просрочка должника могла быть вызвана форс-мажорными обстоятельствами или просрочкой кредитора. А в этих случаях должник не может нести ответственность согласно п.3 ст.401 и п.3 ст.405 Гражданского кодекса РФ.

Арбитражная практика в этом вопросе складывается в пользу налогоплательщика. В частности, в Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 мая 2003 г. N КА-А40/3308-03 указано, что факт того, что в договор включено условие о пенях, вовсе не означает, что должник признал долг и что он согласился с размером неустойки. Поэтому, по мнению суда, налогоплательщик правомерно не включил во внереализационный доход в целях налогообложения прибыли сумму пеней за несвоевременную оплату работ по договору.

С.Ю.Чемерис

Юрист,

эксперт по налогам

юридического бюро

"Родичев и партнеры"

Подписано в печать

03.10.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——