"Нормативные акты для бухгалтера", N 17, 2003

<КОММЕНТАРИЙ

К ПОСТАНОВЛЕНИЮ ГОСКОМСТАТА РОССИИ ОТ 04.08.2003 N 72

"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОРЯДКА ЗАПОЛНЕНИЯ СВЕДЕНИЙ О

ЧИСЛЕННОСТИ РАБОТНИКОВ И ИСПОЛЬЗОВАНИИ РАБОЧЕГО

ВРЕМЕНИ В ФОРМАХ ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО

СТАТИСТИЧЕСКОГО НАБЛЮДЕНИЯ">

B N 15 "НА" за текущий год мы сообщали, что Письмом от 14.07.2003 N 07/7117-ЮД Минюст России отказал в государственной регистрации Инструкции Госкомстата России от 07.12.1998 N 121 по отражению численности работников в формах статотчетности. Тем самым бухгалтерам, экономистам и кадровикам дали понять, что в течение четырех с половиной лет они определяли показатели численности на основании документа, который не имел никакой юридической силы.

Госкомстат попытался исправить создавшееся положение. Взамен Инструкции N 121 выпущен новый документ. Теперь он называется Порядок. Его отличия от прежней Инструкции минимальны, причем все поправки - "косметические" и принципов определения численности не затрагивают. Чтобы вы не искали эти изменения по всему тексту, мы сразу же назовем их, а затем обсудим правовой статус вновь принятого документа.

Списочная численность работников

В примечании к п.3.5 разд.I Порядка в качестве примера приводятся категории персонала, для которых законодательством предусмотрена сокращенная продолжительность рабочего времени: работники моложе 18 лет, сотрудники, занятые на тяжелых и вредных работах, кормящие матери и т.д. Этот перечень расширен. Теперь в нем упоминаются еще и инвалиды I и II групп.

В п.п.4.1 - 4.7 перечислены работники, которые не включаются в списочную численность. В частности, в п.4.5 упоминаются сотрудники, направленные организациями на обучение с отрывом от производства и получающие стипендию от работодателей. В новом Порядке к ним добавлены работники, которым стипендия выплачивается в период профессионального обучения на основании ученического договора.

Пункт 4.7 изложен в новой редакции. Раньше здесь говорилось о "неработающих" собственниках организации. Теперь речь идет о собственниках организации, не получающих заработную плату.

Средняя численность работников

Дополнен п.7 разд.II, где описан порядок определения средней численности работников, привлеченных по договорам гражданско-правового характера. Госкомстат напомнил, что в эту численность не включаются индивидуальные предприниматели, которые выполняли для организации какие-либо работы (услуги) и получали за них оплату.

Движение работников

Последняя поправка внесена в п.17 разд.IV. На нее нужно обратить внимание специалистам кадровых служб. В сведениях о численности работников, выбывших из организации по собственному желанию, больше не надо показывать тех, кто уволен в связи с болезнью или инвалидностью.

Можно ли применять новый Порядок на практике

Очевидно, что новый Порядок создавался на скорую руку. Его разработчики не нашли времени даже на то, чтобы уточнить ссылки на собственные документы. Например, в п.5.1 говорится, что для учета персонала, труда и заработной платы предприятия должны пользоваться формами первичной документации, утвержденными Постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 N 71а. На самом деле вот уже второй год, как эти бланки не применяются. Вместо них используются формы, утвержденные Постановлением Госкомстата России от 06.04.2001 N 26.

Но не это самое главное. Возникает другая проблема: можно ли вообще руководствоваться новым Порядком или его ждет та же судьба, что постигла Инструкцию N 121? Для ответа на вопрос нужно разобраться, что представляет собой этот документ и каков регламент его введения в действие.

Напомним, что документы, которые устанавливают правила, обязательные для неопределенного круга лиц, рассчитанные на неоднократное применение и изданные уполномоченными на то органами власти, признаются нормативными правовыми актами (п.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.05.2000 N 19).

Согласно Постановлению Правительства РФ от 02.02.2001 N 85 Госкомстат России - это федеральный орган исполнительной власти, который осуществляет межотраслевую координацию и функциональное регулирование в сфере государственной статистики. Официальная статистическая методология, утвержденная Госкомстатом, обязательна для всех государственных структур, юридических лиц, их филиалов и представительств, а также для индивидуальных предпринимателей (п.6 Положения о Госкомстате России). Таким образом, новый Порядок, изданный Госкомстатом, является нормативным правовым актом, который должен вступать в силу в порядке, предусмотренном Указом Президента РФ от 23.05.1996 N 763.

Пунктом 10 этого Указа установлено, что нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти (кроме секретных), не прошедшие государственную регистрацию или не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой никаких правовых последствий и не могут служить основанием для применения санкций к гражданам и организациям, которые их не исполняют. На такие документы нельзя ссылаться при разрешении споров.

Официальными источниками публикации нормативных актов признаны "Российская газета" и специальный бюллетень издательства "Юридическая литература". Ни в одном их этих источников новый Порядок не опубликован и, как нам сообщили в Госкомстате, публиковаться не будет. Представлять его на регистрацию в Минюст комитет тоже не собирается. Таким образом, этот документ - не более чем ведомственные рекомендации, прислушиваться к которым совершенно необязательно.

Как же тогда рассчитывать численность работников? С юридической точки зрения на этот вопрос возможен только один ответ - по правилам, которые действовали до появления Инструкции N 121.

Напомним, что в 1998 г. одновременно с принятием этого документа Госкомстат России отменил прежнюю Инструкцию по статистике численности рабочих и служащих, утвержденную Госкомстатом СССР 17.09.1987 N 17-10-0370. И теперь, когда Минюст отказался подтвердить правовой статус Инструкции N 121, получается, что единственным официальным документом, которым можно руководствоваться при определении численности работников, в настоящее время является именно эта советская Инструкция.

Численность и налогообложение

С подобным выводом можно было бы согласиться, если бы речь шла только о заполнении статотчетности. Однако на практике показатели численности, рассчитанные по методикам Госкомстата, имеют более широкое применение. Нередко от них зависит порядок исчисления налогов, который влияет как на финансовое состояние тысяч организаций, так и на формирование бюджетов и внебюджетных фондов.

Например, в п.2 ст.241 Налогового кодекса прямо сказано, что при определении права на использование регрессивных ставок ЕСН учитывается средняя численность работников, исчисленная в порядке, установленном Госкомстатом России. Но поскольку ни Инструкция N 121, ни новый Порядок юридической силы не имеют, обоснованно рассчитать этот показатель попросту невозможно. Ведь в старой Инструкции такая категория, как средняя численность работников, вообще не упоминается.

С показателями численности связаны и другие положения Налогового кодекса:

- пп.2 п.3 ст.149 (организации инвалидов освобождаются от уплаты НДС, если их среднесписочная численность составляет не менее 50 процентов от общего количества работников);

- пп.2 п.1 ст.239 (аналогичное требование в отношении единого социального налога);

- п.2 ст.288 (среднесписочная численность работников может повлиять на порядок распределения налога на прибыль между обособленными подразделениями организации);

- п.4 ст.307 (аналогичное требование в отношении постоянных представительств иностранных фирм);

- пп.15 п.3 ст.346.12 (право перехода предприятия на упрощенную систему налогообложения зависит от средней численности работников);

- п.3 ст.346.29 (при оказании бытовых и ветеринарных услуг, услуг по ремонту и техобслуживанию автомобилей, а также при торговле вразнос сумма ЕНВД рассчитывается исходя из среднесписочной численности работников).

Кроме того, предприятия, использующие труд инвалидов, в зависимости от их среднесписочной численности могут платить или не платить налог на имущество (пп."и" п.5 Инструкции Госналогслужбы России от 08.06.1995 N 33). А за малыми предприятиями, созданными незадолго до вступления в силу гл.25 Налогового кодекса, в течение некоторого времени сохраняется льгота по налогу на прибыль, предусмотренная ст.6 Закона РФ от 27.12.1991 N 2116-1. Причем основным критерием для того, чтобы фирма признавалась малым предприятием, опять-таки является средняя численность работников (ст.3 Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ).

Минюст разрешил ошибаться

Очевидно, что любая из перечисленных норм налогового законодательства так или иначе связана с методиками Госкомстата. В тех случаях, когда речь идет о среднесписочной численности, формально можно руководствоваться старой Инструкцией. Но в ситуациях, когда требуется определить среднюю численность, этот документ не поможет. К тому же советская Инструкция разрабатывалась в эпоху плановой экономики, а последние изменения в нее вносились в 1993 г., то есть за восемь лет до принятия части второй Налогового кодекса. Новых условий, которые сформировались в стране с переходом на рыночные отношения, этот документ не учитывает.

Спрогнозировать, как будут развиваться события в дальнейшем, довольно трудно. На наш взгляд, Минюст России должен затребовать новый Порядок на государственную регистрацию. Учитывая, что на практике аналогичные правила применялись в течение нескольких лет и их правомерность не вызывала сомнений ни при оценке федеральных статистических данных, ни при разработке налогового законодательства, этот документ должен быть зарегистрирован и официально опубликован. Если этого не произойдет, возникшая правовая коллизия сохранится и практическая реализация отдельных норм Налогового кодекса не будет подкреплена обязательным подзаконным актом.

Разумеется, мы не призываем полностью игнорировать новый Порядок Госкомстата. И при составлении статотчетности, и при расчете налогов эти рекомендации следует принимать во внимание. Но если, определяя численность, бухгалтер ошибется и эта ошибка повлечет за собой занижение налоговой базы, то обвинить предприятие в неполной уплате налогов в такой ситуации будет проблематично. По крайней мере, арбитражные суды должны учитывать, что единого порядка определения численности, который имеет юридическую силу и которым нужно руководствоваться при расчете налогов, в настоящее время в России не существует.

О.А.Синельникова

Аудитор

Подписано в печать

05.09.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——