"Учет.Налоги.Право", N 30, 2003

"ВМЕНЕНКА" В ОБЩЕПИТЕ

Глава Налогового кодекса о едином налоге на вмененный доход, введенная в действие в этом году, создала крайне неопределенную ситуацию для предприятий общественного питания. Дело в том, что правила применения "вмененки" в этой сфере прописаны в Кодексе из рук вон плохо. А это позволяет налоговикам по своему усмотрению решать, кому можно применять "вмененку", а кому нельзя.

О каких именно неясностях идет речь? О правиле, закрепленном в пп.5 п.2 ст.346.26 НК РФ, согласно которому "вмененка" применяется в отношении деятельности по оказанию услуг общественного питания, осуществляемой при использовании зала площадью не более 150 кв. м. Но при этом Налоговый кодекс не поясняет, как быть, если у одного и того же налогоплательщика имеется несколько точек общественного питания, но при этом лимиту соответствуют лишь некоторые.

Ситуация усугубляется еще и тем, что в отношении торговли ст.346.26 НК РФ прямо указывает: площадь считается по каждой торговой точке. Получается, раз в отношении общественного питания такой оговорки нет, то можно сделать вывод, что для этого вида деятельности в 150 кв. м должны укладываться все помещения, принадлежащие налогоплательщику. И в результате организация, владеющая, к примеру, двумя ресторанами площадью 100 и 200 кв. м соответственно, уже не будет подпадать под режим "вмененки".

Позиция МНС

Заметим, что именно таким образом подходят к применению "вмененки" налоговые органы. Официальная позиция налоговых органов по этому вопросу изложена в Методичках по применению главы 26.3 НК РФ. Там сказано буквально следующее.

Цитируем документ. "...Налогоплательщики, превысившие данные ограничения хотя бы по одному объекту организации <...> общественного питания, не подлежат переводу на уплату единого налога на вмененный доход..." (п.2 Методических рекомендаций по применению главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации (утв. Приказом МНС России от 10.12.2002 N БГ-3-22/707)).

А ведь иногда применение "вмененки" может быть очень даже выгодным. К примеру, ресторанам зачастую гораздо выгоднее платить единый налог, рассчитанный исходя из площади ресторана, чем налоги по общему режиму, в том числе и с дохода. Поэтому возникает резонный вопрос: может ли все же налогоплательщик в нашем примере уплачивать единый налог на вмененный доход только по одному ресторану?

Ответим на этот вопрос с помощью независимых экспертов.

Кодекс главнее

Специалисты департамента консультационных услуг ООО "Энерджи-Консалтинг" обратили внимание на то, что, прописывая такую позицию в Методичках, налоговые органы превысили свои полномочия. Дело в том, что документы, утвержденные налоговыми органами, будут обязательными для налогоплательщиков, только если они изданы по прямому указанию закона (ст.4 и п.3 ст.31 НК РФ). Впрочем, даже в этих случаях акты налоговых органов не могут дополнять Налоговый кодекс или изменять его.

Во всех же остальных случаях акты МНС России вообще обязательны только для нижестоящих налоговых органов и никак не влияют на права налогоплательщиков (п.2 ст.4 НК РФ).

Таким образом, налоговые органы не имели права в Методичках расширительно толковать положения НК РФ, а налогоплательщик не обязан этого толкования придерживаться. В таком случае налогоплательщик должен напрямую использовать правила Налогового кодекса.

Каждый ресторан отдельно

Как видим, мнение МНС России, приведенное в Методичках, вовсе не обязательно для налогоплательщиков. Осталось выяснить, дает ли НК РФ налогоплательщику право применять "вмененку" по одному ресторану, если площадь другого превышает лимиты, установленные Кодексом.

Аудитор Дмитрий Селифоненков считает, что такое право у налогоплательщика есть:

- Налоговый кодекс говорит, что плательщиками единого налога на вмененный доход признаются организации и индивидуальные предприниматели, применяющие для оказания услуг общественного питания зал площадью менее 150 кв. м. При этом НК РФ дает и свое определение зала обслуживания посетителей. Согласно ст.346.27 НК РФ под таким залом понимается площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для организации общественного питания.

Исходя из этих определений можно сделать вывод, что речь в Налоговом кодексе идет именно о каждом отдельном зале, используемом налогоплательщиком для организации общественного питания. Тем более что в Кодексе ни слова не говорится о том, что для применения "вмененки" по доходам, полученным от оказания услуг общественного питания по одному из объектов общественного питания, площадь зала которого не превышает 150 кв. м, у налогоплательщика не должно быть доходов от оказания таких услуг по другому объекту, площадь зала которого превышает 150 кв. м.

Таким образом, доходы, полученные от оказания услуг общественного питания в том ресторане, площадь которого не превышает 150 кв. м, должны облагаться единым налогом на вмененный доход.

Такую же точку зрения высказали и специалисты ООО "Консалтинговая компания "Эскорт XXI". Они отмечают, что методические рекомендации содержат крайне спорную трактовку Налогового кодекса. Ведь сам Кодекс, в отличие от Методичек говорит лишь о том, что единый налог применяется в отношении оказания услуг общественного питания, осуществляемых при использовании зала площадью не более 150 кв. м. Никаких оговорок про порядок определения этой площади по нескольким объектам НК РФ не делает. Поэтому налицо неустранимая неясность Кодекса. А такие неясности согласно п.7 ст.3 НК РФ должны трактоваться в пользу налогоплательщика. Следовательно, если налогоплательщику выгоднее находиться на "вмененке" по одному из ресторанов, то он имеет такое право.

Выход есть?

Как видим, все опрошенные эксперты высказались за возможность применения "вмененки" по каждому отдельному ресторану. Мы также поддержим эту позицию. Ведь Налоговый кодекс не содержит нормы, запрещающей применять "вмененку", если у налогоплательщика всем критериям соответствует лишь часть объектов. Напротив, то определение зала обслуживания посетителей, которое дается в Налоговом кодексе, ярко свидетельствует, что лимиты надо "примерять" к каждому конкретному объекту. Ведь ст.346.27 НК РФ предписывает определять площадь такого зала на основе правоустанавливающих и инвентаризационных документов. А такие документы выдаются на каждое помещение.

Таким образом, налогоплательщик имеет право уплачивать единый налог на вмененный доход по каждому объекту общественного питания, площадь зала в котором меньше 150 кв. м. Но, как мы уже говорили, такая трактовка НК РФ расходится с позицией налоговиков. Есть ли у налогоплательщика какие-либо способы и на "вмененку" перейти, и избежать судебного спора с налоговиками?

Аудитор Дмитрий Селифоненков предлагает организации два таких варианта. Первый - путем перепланировки уменьшить размер площади зала во втором ресторане с тем, чтобы она стала меньше 150 кв. м. Второй вариант сложнее - он предполагает выделение одного из ресторанов в отдельное юридическое лицо. В таком случае организация, владеющая рестораном с площадью зала менее 150 кв. м, сможет уплачивать единый налог, не опасаясь претензий со стороны налоговиков.

Схожий вариант предложили и специалисты ООО "Консалтинговая компания "Эскорт XXI":

- Если организация не хочет судиться с налоговой, ей надо перевести больший из ресторанов на баланс другого предприятия (например, дочернего или дружественного) в качестве вклада в уставный капитал, по договору купли-продажи и т.п.

А специалисты департамента консультационных услуг ООО "Энерджи-Консалтинг" в качестве "бессудебного" способа решения проблемы предложили просто сдать в аренду другому налогоплательщику часть зала обслуживания. Можно уменьшить площадь зала обслуживания в данном случае и за счет увеличения складских, офисных и иных подобных помещений, комнат обслуживающего персонала и т.п.

От редакции же заметим, что все предложенные независимыми экспертами варианты абсолютно законны и базируются на определении зала обслуживания, приведенном в НК РФ. Ведь, напомним, ст.346.27 НК РФ под залом обслуживания понимает помещения, используемые именно налогоплательщиком и исключительно для организации общественного питания. Именно поэтому передача помещений в аренду другому налогоплательщику, равно как и выведение их из состава непосредственно используемых для организации общественного питания, приведет к уменьшению площади, учитываемой при переходе на "вмененку". А это позволит налогоплательщику перейти на "вмененку" в полном соответствии с позицией МНС России.

А.Е.Крайнев

Эксперт "УНП"

Подписано в печать

18.08.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——