"Финансовая газета", N 10, 2003

НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ОПЕРАЦИЙ РЕПО

(Продолжение. Начало см. "Финансовая газета",

N N 8, 9, 2003)

Статьей 75 НК РФ предусмотрено начисление пени в случае уплаты причитающихся сумм налога на прибыль в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки. А указанная уплата налога на прибыль в более поздние сроки здесь налицо: ведь если бы указанная сделка первоначально не была переквалифицирована из обычной сделки купли - продажи (т.е. реализации ценных бумаг - по ст.280 НК РФ) в сделку РЕПО, то налоговая база, скорее всего, была бы больше.

Налогоплательщикам целесообразно как можно более активно снижать заинтересованность второй стороны РЕПО в невозврате ценных бумаг по сделке. Это можно сделать, например, путем включения в договор условия о выплате в случае нарушения первоначальных условий о РЕПО дополнительных штрафов, равных по суммам выплачиваемым первой стороной РЕПО налоговым пени.

Занижение налоговой базы при реализации

ценных бумаг внутри срока РЕПО

При реализации ценных бумаг, полученных по первой части РЕПО, налогоплательщик обязан определить финансовый результат в каждом случае продажи, за исключением случая, когда указанная операция реализации является другой сделкой "налогового" РЕПО. При каждой реализации ценных бумаг налогоплательщик обязан определить налоговую базу, а она определяется как разница между ценой продажи и ценой приобретения. Однако согласно п.3 ст.282 НК РФ доходы (убытки) от реализации не учитываются при определении налоговой базы, соответственно цена приобретения в целях последующей реализации принимается равной нулю. Поэтому законным остается лишь один выход - считать всю выручку от реализации ценной бумаги как прибыль от реализации ценных бумаг по конкретной сделке. Такая выручка может быть уменьшена лишь на сумму затрат на реализацию ценных бумаг.

При выкупе ценных бумаг в целях дальнейшей передачи их по второй части РЕПО сумма расходов на приобретение ценных бумаг с учетом расходов на приобретение формирует убыток от реализации ценных бумаг, учитываемый в соответствии с п.п.8 и 10 ст.280 НК РФ, так как сумма выручки при этом должна приниматься равной нулю. Указанный убыток "возникает" лишь на дату второй части РЕПО, так как именно на эту дату есть факт реализации ценных бумаг. Но выручка от данной реализации по нормам ст.282 принимается равной нулю, так как сама по себе участвует в расчете процента по РЕПО.

Иные операции по реализации ценных бумаг между датами первой и второй частей РЕПО оцениваются для налогообложения в общеустановленном порядке: прибыль по ним исчисляется как разница между выручкой от их реализации и затратами на приобретение.

Часто встречаются ошибки налогоплательщиков, связанные с отходом от буквального толкования норм закона в целях экономической выгоды. Такой подход не основан на законе, а следовательно, не будет признан судом. Суть его состоит в том, что у второй стороны РЕПО необходимо сальдировать выручку от первой по времени реализации ценных бумаг после совершения первой части РЕПО с расходами по выкупу ценных бумаг для возврата ценных бумаг по второй части РЕПО. В результате применения этого подхода, в случае если операции по открытию (т.е. продаже ценных бумаг) и закрытию открытой позиции (т.е. выкупу ценных бумаг для передачи ценных бумаг по второй части РЕПО) по ценным бумагам по сделкам РЕПО осуществляются в разные отчетные (налоговые) периоды, налогоплательщик занижает налоговую базу по операциям с ценными бумагами в первом отчетном периоде приблизительно на величину выручки от реализации ценных бумаг, скорректированную на процент по РЕПО.

Занижение (завышение) налоговой базы

во время срока РЕПО на сумму

неначисленных процентов по РЕПО

Статьей 282 НК РФ предусмотрено, что разница между ценами первой и второй частей РЕПО признается процентом по РЕПО, а следовательно, к этой величине применяются все правила об учете процентов по РЕПО, в том числе и предусмотренные ст.ст.271 и 272 НК РФ. Из норм этих статей следует, что проценты включаются в налоговую базу по методу начислений, т.е. в каждом отчетном периоде, когда действовал договор о РЕПО. Нередко налогоплательщики на основании того, что процент по РЕПО рассчитывается как разница между ценами первой и второй частей РЕПО, считают правильным учитывать указанные проценты по завершении РЕПО, нарушая тем самым закон (в частности, ст.ст.271, 272, 282, 265, 250 НК РФ).

Занижение налоговой базы на сумму резервов

под обесценение ценных бумаг

Статьей 300 НК РФ установлено, что в случае снижения рыночной котировки ценной бумаги, обращающейся на организованном рынке, против цены приобретения, увеличенной на расходы по ее приобретению, налогоплательщик - дилер (работающий методом начислений) вправе отнести возникающую разницу (потенциальный убыток в случае продажи) на расходы, уменьшающие налогооблагаемые доходы. Данный механизм носит название резерва под обесценение ценных бумаг.

В соответствии с п.5.5.5 Методических рекомендаций по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" Налогового кодекса Российской Федерации (Приказ МНС России от 20.12.2002 N БГ-3-02/729), если налогоплательщик имеет лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего дилерскую деятельность, но данная деятельность не осуществляется, отчисления в резерв под обесценение ценных бумаг будут признаваться расходами в целях налогообложения только начиная с того отчетного периода, когда дилерская деятельность будет осуществляться.

В ст.4 Закона N 39-ФЗ указано, что совершение сделок купли - продажи признается дилерской деятельностью лишь в том случае, если дилер, имеющий соответствующую лицензию, совершает сделки купли - продажи ценных бумаг от своего имени на условиях, публично объявленных и обязательных для самого себя. На практике предусмотрительные налогоплательщики запрашивают ФКЦБ России о том, является ли осуществляемая ими деятельность дилерской с учетом, например, того, что ими регулярно сдается соответствующая отчетность в ФКЦБ России.

Очевидно, что возможность создавать резервы под обесценение ценных бумаг у налогоплательщика отсутствует при совершении сделок с ценными бумагами, являющимися предметом РЕПО. Во-первых, соответствующие сделки купли - продажи не имеют своей конечной целью наделить правом собственности на ценные бумаги своего контрагента (это подтверждается судебной практикой о переквалификации сделок РЕПО в смешанные договоры - кредита и залога - в 1996 - 1999 гг.). Во-вторых, данные сделки должны совершаться лишь на публичных условиях (а следовательно, большая часть современного рынка РЕПО практически не подпадает под это условие). В-третьих, обязательным реквизитом договора РЕПО является наличие обязательства по совершению обратной сделки, а в ст.4 Закона N 39-ФЗ при квалификации деятельности как дилерской речь идет только о сделках в одну сторону (либо покупка, либо продажа, пусть даже совершаемые в одно время). В-четвертых, из абз.5 ст.300 НК РФ следует, что резерв под обесценение ценных бумаг создается лишь в том случае, если соответствующая ценная бумага осталась на балансе налогоплательщика. Если же ценной бумаги нет на балансе, то резервы не создаются.

(Окончание см. "Финансовая газета", N 11, 2003)

Г.Писцов

МНС России

Подписано в печать

05.03.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——