Вопрос: Основанием для привлечения налогоплательщика к ответственности и доначисления НДС явилось отсутствие у налогоплательщика раздельного учета облагаемых и не облагаемых НДС операций. Это было установлено налоговой инспекцией в ходе проверки и отражено в акте налогового органа, который и послужил основанием для принятия решения о привлечении к ответственности. Иных нарушений установлено не было. Однако в дальнейшем в ходе судебного разбирательства по данному вопросу арбитражным судом было установлено наличие раздельного учета у данного налогоплательщика, и выводы налоговой инспекции были признаны необоснованными. На основании указанного решения арбитражного суда налоговая инспекция внесла изменения в свое первоначальное решение, основываясь на том, что была признана правомерность применения льгот по НДС, однако суммы налога по товарам, использованным при осуществлении операций, освобожденных от налога, не должны приниматься к вычету при исчислении НДС. Налогоплательщик был вновь привлечен к налоговой ответственности. Права ли налоговая инспекция в части внесения изменений в свое решение, принятое по результатам проверки?

Ответ: В соответствии с п.4 ст.149 Налогового кодекса РФ в случае если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями настоящей статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций. В данном случае в ходе проверки налоговой инспекцией было выявлено отсутствие раздельного учета таких операций у налогоплательщика, соответственно, должен быть доначислен НДС. Внесение изменения в принятое решение производилось налоговой инспекцией по результатам рассмотрения иска налогоплательщика арбитражным судом, установившим наличие раздельного учета у налогоплательщика. Внесение изменений в первоначальное решение на основании решения арбитражного суда нарушает требования ст.ст.100 и 101 Налогового кодекса РФ, в соответствии с которыми основанием для вынесения руководителем налогового органа решения являются акт и другие материалы проверки, а не решение суда. Таким образом, действия налоговой инспекции в части внесения изменения в свое решение на основании решения арбитражного суда неправомерны.

М.Е.Федоринова

Советник налоговой службы

II ранга

31.03.2003

————