"Экономико-правовой бюллетень", N 1, 2003

ПЕРЕМЕНА ЛИЦ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕ.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ, БУХГАЛТЕРСКИЙ И НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ

Авторы номера

В.Мешалкин, Т.Крутякова, А.Чумаков, М.Васильева

ПЕРЕХОД ПРАВ КРЕДИТОРА К ДРУГОМУ ЛИЦУ

В результате заключения любого договора у его сторон появляются взаимные обязательства. Стороны в возникшем обязательстве именуются как должник и кредитор.

Кредитор - это сторона, наделенная правом требовать совершения или воздержания от совершения определенных действий; должник - сторона, обязанная совершить определенные действия либо воздержаться от их совершения (п.2 ст.307, ст.308 Гражданского кодекса РФ).

ГК РФ допускает возможность того, что в существующем обязательстве при определенных условиях может произойти смена сторон. В обязательстве может поменяться как должник, так и кредитор. Перемена лиц в обязательстве происходит либо в результате перехода прав кредитора к другому лицу (т.е. меняется кредитор), или посредством перевода должником своего долга на другое лицо (меняется должник) (гл.24 "Перемена лиц в обязательстве" ГК РФ).

Об основаниях и порядке перехода прав кредитора к другому лицу и пойдет речь в настоящей статье.

При переходе прав кредитора от одного лица к другому происходит замена первоначального кредитора, который выбывает из обязательства, другим субъектом, к которому переходят все права прежнего кредитора. При этом новый кредитор не заключает с должником нового самостоятельного договора, а вступает в уже заключенную сделку в качестве стороны и может требовать от должника лишь исполнения условий той сделки, которую заключил прежний кредитор (возврата долга, исполнения иного обязательства и т.д.) (п.1 ст.382 ГК РФ).

Внимание! В результате перехода прав кредитора от одного лица к другому меняется только сторона обязательства, а само обязательство сохраняется.

Допуская возможность перехода прав от прежнего кредитора к новому субъекту, законодатель в то же время установил отдельные ограничения, и в частности ввел запрет на переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора. Это касается, например, требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и других подобных требований (ст.383 ГК РФ). К их числу можно отнести также права (требования), возникающие из договора личного страхования, права по авторским договорам и другие неимущественные права (см. ст.150 ГК РФ).

Передача прав новому кредитору может происходить либо на основании заключенного договора, либо на основании закона (п.1 ст.382 ГК РФ).

В случае когда передача прав новому кредитору происходит на основании договора, то соглашение сторон о переходе прав кредитора называется уступкой требования или цессией. Кредитора, уступившего свое требование к должнику, называют цедентом, а лицо, которое получило право требования, - цессионарием (ст.382 ГК РФ).

В качестве примера, позволяющего уяснить суть операции по уступке прав требования, можно привести следующую ситуацию.

Пример. Организация А произвела поставку продукции предприятию Б. У предприятия Б, в свою очередь, возникло обязательство перед организацией А по оплате поставленной продукции.

Впоследствии организации А и В заключили между собой соглашение о переходе прав кредитора по обязательству, возникшему из договора поставки, от организации А к организации В и уведомили об этом предприятие Б.

В результате этого право требования задолженности за поставленный предприятию Б товар перешло к организации В. Ей же предприятие Б и произвело платеж за полученную от организации А продукцию.

Как и к любой другой сделке, к уступке требования предъявляются определенные требования, невыполнение которых автоматически делает такую сделку недействительной.

В частности, в ст.388 ГК РФ сказано, что уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Если такое противоречие возникнет, то договор уступки требования, заключенный между старым и новым кредиторами, будет являться ничтожной сделкой, не влекущей каких-либо правовых последствий ни для сторон договора уступки требования, ни для должника (ст.ст.166, 168 ГК РФ).

Пример. Стороны договора аренды пришли к соглашению о том, что права по договору аренды не могут передаваться третьим лицам. Однако, несмотря на это, арендатор уступил свои права по договору аренды третьему лицу. Договор уступки прав требования между арендатором и третьим лицом в данном случае является ничтожной сделкой, так как в договоре аренды содержится прямой запрет на совершение подобных действий.

Для перехода прав кредитора к другому лицу по общему правилу согласия должника не требуется, поскольку предполагается, что ему в принципе безразлично, кому произвести исполнение.

Однако в отдельных случаях необходимость получения согласия должника на совершение сделки по уступке требования все же возникает.

Так, согласие должника на передачу прав требования от первоначального кредитора к новому требуется в следующих случаях:

- когда необходимость его получения продиктована условиями договора между первоначальным кредитором и должником;

- когда необходимость получения согласия предусмотрена в законе;

- когда личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.382, п.2 ст.388 ГК РФ).

Из материалов арбитражной практики

(Информационное письмо Президиума ВАС РФ

от 25 июля 2000 г. N 56 "Обзор практики

разрешения судами споров, связанных

с договорами на участие в строительстве")

Государственное предприятие заключило с ООО договор о совместной деятельности с целью изготовления мебели. Для этого общество закупило оборудование, которое установило и использовало в совместной деятельности. По условиям договора расходы на покупку оборудования должны были распределяться между участниками поровну.

Общество полностью рассчиталось с продавцом оборудования, но не получило компенсации от государственного предприятия и свое право уступило акционерному обществу по сделке цессии.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к государственному предприятию о взыскании стоимости приобретенного оборудования.

Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил, но апелляционная инстанция вынесенное решение отменила и в иске отказала.

При этом апелляционная инстанция указала, что по договору о совместной деятельности личность его участника имеет существенное значение для других участников. Поэтому уступка требования по нему возможна только в том случае, если на это имеется согласие всех участников совместной деятельности. В данном случае согласия участников договора о совместной деятельности на уступку требования получено не было. Соответственно заключенный между ООО и АО договор недействителен и последнее не имеет законных оснований для взыскания задолженности за оборудование.

Если согласия должника на передачу прав требования новому кредитору не требуется, то должника следует просто поставить в известность о состоявшейся уступке требования.

Сделать это надо обязательно в письменной форме. Это могут быть направленные в адрес должника копия договора цессии, письмо, телеграмма, факсимильное сообщение и т.п. Закон не конкретизирует, кто именно из кредиторов должен известить должника. Поэтому стороны договора цессии должны сами определить, кто их них должен направить уведомление должнику.

Если должник не будет извещен о состоявшейся уступке требования, то нового кредитора могут ожидать определенные негативные последствия. Должник в такой ситуации вправе будет исполнить обязательство прежнему кредитору, и его обязательство будет считаться исполненным надлежащему кредитору. Соответственно новый кредитор уже не вправе будет требовать исполнения обязательства от должника. Ему придется истребовать исполненное должником от прежнего кредитора.

Из материалов арбитражной практики

(Пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ

от 11 января 2000 г. N 49 "Обзор практики

рассмотрения споров, связанных с применением

норм о неосновательном обогащении")

В соответствии с соглашением о возмездной уступке права требования банк уступил другому банку право на получение от заемщика денежных средств, предоставленных ему по договору займа.

Однако до получения уведомления о состоявшейся уступке заемщик произвел частичное исполнение обязательств прежнему кредитору.

Новый кредитор обратился к прежнему кредитору с иском о взыскании неосновательно полученных денежных средств. На основании ст.1102 ГК РФ суд удовлетворил его требования и обязал прежнего кредитора возвратить новому кредитору неосновательно полученное обогащение.

Цессионарию при заключении договора цессии надлежит убедиться, что первоначальный кредитор, передающий требование, в действительности им обладает. Иначе цессионарию впоследствии может быть отказано в удовлетворении требований, предъявляемых им должнику.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума ВАС РФ

от 21 января 1997 г. N 3544/96)

В сентябре 1994 г. между Сбербанком России и акционерным банком был заключен кредитный договор на предоставление кредита с уплатой процентов за пользование им. Впоследствии, в августе 1995 г., между указанными банками был заключен новый договор, в котором стороны предусмотрели общую задолженность акционерного банка перед Сбербанком России по всем кредитным договорам, в том числе и по договору, заключенному в сентябре 1994 г.

В декабре 1995 г. Сбербанк России переуступил право требования по кредитному договору, заключенному в сентябре 1994 г., новому кредитору - ООО. ООО обратилось к акционерному банку с требованием о возврате суммы кредита и процентов.

Однако суд в удовлетворении исковых требований ООО отказал, поскольку обязательство акционерного банка по кредитному договору, заключенному в сентябре 1994 г., было прекращено вследствие заключения договора от 3 августа 1995 г. Таким образом, Сбербанк России правом требования по кредитному договору, заключенному в 1994 г., на момент его передачи ООО не обладал и соответственно передать его не мог.

По своей правовой природе договор уступки требования означает перемену лиц в обязательстве путем перехода прав кредитора к другому лицу, т.е. выбытие первоначального кредитора из правоотношения. Поэтому при заключении сделки по уступке требования стороны должны совершить ряд действий, свидетельствующих о полной и безусловной смене лиц в том обязательстве, в рамках которого возникло уступаемое право требования, и прежде всего о прерывании прежним кредитором каких-либо обязательственных отношений с должником.

Именно из-за нарушения условия полной и безусловной смены лиц (кредиторов) в том обязательстве, требование по которому уступается, уступка требования в целом ряде случаев признавалась недействительной, что лишало нового кредитора возможности востребовать приобретенную им дебиторскую задолженность по суду.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума ВАС РФ

от 17 ноября 1998 г. N 4735/98)

Энергоснабжающая организация передала фирме право требования с акционерного общества оплаты потребленной электрической энергии, принадлежащее ей на основании договора о снабжении электроэнергией.

Однако акционерное общество обратилось в суд с требованием признать указанный договор цессии недействительным. Суд требование акционерного общества удовлетворил.

Поводом для принятия такого решения послужило то, что энергоснабжающая организация не прекращала поставку электроэнергии акционерному обществу. То есть правоотношения сторон по договору энергоснабжения не прекращались, состав лиц в основном обязательстве остался неизменным и это обязательство не прекратилось на момент заключения договора уступки требования. Иначе говоря, замена кредитора в обязательстве не состоялась. Поэтому подобный договор цессии является недействительным.

Согласно ст.384 ГК РФ к новому кредитору переходят те права (требования) по обязательству, которые принадлежали первоначальному кредитору.

Эти права переходят в том объеме и на тех условиях, которые существовали у цедента на момент перехода права. В частности, для нового кредитора сохраняют силу условия о залоге, поручительстве, процентах, иных способах обеспечения обязательств, а также другие связанные с требованиями права, если стороны не достигли по ним иного соглашения.

К новому кредитору переходят также все имеющиеся у первоначального кредитора преимущества, которые связаны с передаваемым правом, в частности на получение плодов, всякого рода выгод, возмещение издержек.

Пример. Между организациями А (поставщик) и Б (покупатель) заключен договор поставки, которым предусмотрено, что в случае несвоевременной оплаты продукции покупатель обязан уплатить поставщику неустойку.

По договору уступки требования поставщик передал право требования задолженности за поставленный товар предприятию В. К предприятию В по условиям договора цессии перешло право требования с покупателя оплаты поставленной продукции и право требования выплаты неустойки за несвоевременную оплату.

При передаче требования первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору все документы, которые удостоверяют право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п.2 ст.385 ГК РФ).

Этими документами являются: договор и дополнительные соглашения к нему (если есть), акты выполненных работ, накладные, счета, деловая переписка и т.п.

Получив право требования от первоначального кредитора, новому кредитору надлежит представить должнику доказательства перехода к нему прав кредитора.

Закон не указывает, что именно следует рассматривать в качестве подобных доказательств. Как правило, в качестве доказательств перехода к нему требования цессионарий предъявляет должнику следующие документы: уведомление об уступке требования; подлинники (или копии) первичных документов, подтверждающих задолженность, по которым передано право требования новому кредитору (накладные, акт выполненных работ и т.п.), и другие документы.

Если необходимые доказательства должнику представлены не будут, то он может не исполнять свои обязательства новому кредитору или же может исполнить их прежнему кредитору. В последнем случае новому кредитору придется истребовать исполненное по обязательству уже у прежнего кредитора.

Смена кредитора в обязательстве не должна ухудшать положение должника. Поэтому против требований нового кредитора должник может выдвигать все те возражения, которые он имел против требования первоначального кредитора.

Круг возражений, которые вправе привести должник, определяется на момент его уведомления о перемене кредитора. Возражения должника могут относиться к недействительности самого требования или его дополнительных условий, пропуску срока исковой давности, отсутствию вины и другим основаниям ответственности, предусмотренным законом (ст.386 ГК РФ).

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума ВАС РФ

от 22 июня 1999 г. N 4901/97)

В соответствии с кредитным договором акционерное общество получило от банка кредит. По договору цессии банк уступил часть своих прав по кредитному договору предприятию.

Предприятие обратилось к акционерному обществу с требованием об исполнении обязательства, предусмотренного кредитным договором. Однако акционерное общество отказалось выполнить требования предприятия, сославшись на то, что предприятие не представило ему подлинные договоры о предоставлении кредита и уступки требования.

Суд, рассматривающий возникший спор, указал на обоснованность претензий акционерного общества, поскольку в данном случае предприятие не представило акционерному обществу надлежащих доказательств того, что к нему перешли права прежнего кредитора.

Договор цессии может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Высший Арбитражный Суд неоднократно отмечал, что условие о возмездности договора цессии не противоречит требованиям гл.24 ГК РФ (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 11 мая 1999 г. N 8352/98).

Напомним, что согласно п.3 ст.423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Поэтому договор цессии будет считаться безвозмездным только в том случае, если условие о безвозмездности договора будет явно следовать из соглашения сторон (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 26 апреля 2002 г. N 7030/01).

В то же время необходимо знать, что передача требования на безвозмездной основе между коммерческими организациями не допускается, так как подобная сделка подпадает под признаки договора дарения, а дарение между коммерческими организациями запрещено (п.4 ст.575 ГК РФ). Следовательно, подобная сделка является недействительной в силу своей ничтожности (ст.ст.166, 168 ГК РФ). Данный вывод подтверждает и сложившаяся арбитражная практика (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 15 июня 1999 г. N 1134/99).

Законодатель, регламентируя возможность передачи прав (требования) по сделке, не определил вид договора, по которому эта передача происходит. Поэтому передачу права (требования) на возмездной основе можно оформить, например, договором купли - продажи, а безвозмездную передачу - простым соглашением.

Но в любом случае форма договора цессии обязательно должна соответствовать форме сделки, являющейся основанием передаваемого требования.

Если сделка между первоначальным кредитором и должником заключена в простой письменной форме, то и договор цессии заключается в простой письменной форме.

Уступка требования по нотариально удостоверенным сделкам оформляется у нотариуса, а по сделкам, прошедшим государственную регистрацию, - в органах юстиции (п.п.1 и 2 ст.389 ГК РФ, п.12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Пример. Между организациями заключен договор аренды нежилого помещения, который прошел государственную регистрацию. Арендодатель уступил права требования по договору аренды третьему лицу и выбыл из обязательства. То есть третье лицо фактически стало новым арендодателем. Договор цессии между арендодателем и новым кредитором в этом случае должен пройти обязательную государственную регистрацию.

Особое правило установлено в отношении цессии по ордерным ценным бумагам, права по которым переуступаются посредством совершения передаточной надписи - индоссамента (п.3 ст.146 и п.3 ст.389 ГК РФ).

В договоре цессии необходимо четко обозначить, что является предметом договора.

У кредитора, получившего право требования по договору цессии, в котором отсутствует условие о предмете договора, не будет оснований для предъявления требования должнику в связи с тем, что такой договор цессии является незаключенным.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума ВАС РФ

от 29 декабря 1998 г. N 1676/98)

Индивидуальный предприниматель обратился с иском к ООО о взыскании штрафа за несвоевременную оплату товара и процентов за пользование чужими денежными средствами. Право требования было основано на договоре уступки требования.

Решением арбитражного суда в иске отказано. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. В постановлении указано на отсутствие в договоре цессии предмета договора как существенного условия.

Президиум ВАС РФ оставил в силе решение суда и постановление апелляционной инстанции.

Прежний кредитор отвечает перед новым (цессионарием) за то, что передал ему действительное требование.

Если переданное требование основано на недействительной сделке, например, новому кредитору передано требование, не принадлежащее старому кредитору или уже исполненное должником, то новый кредитор вправе требовать от первоначального кредитора возмещения причиненных ему убытков (ст.390 ГК РФ).

В то же время первоначальный кредитор не отвечает перед цессионарием за исполнение требования должником, если не принял на себя такое поручительство. Таким образом, приобретая право требования, новый кредитор несет риск неисполнения этого требования должником.

Пример. Организация А передала акционерному обществу право требования к заводу, не принимая на себя поручительств за исполнение обязательства заводом. Завод оказался не в состоянии удовлетворить требования акционерного общества в полном объеме.

Акционерное общество в такой ситуации не вправе предъявлять каких-либо требований к организации А.

Как уже отмечалось, переход прав от первоначального кредитора к новому может состояться не только на основании договора, но и на основании закона. Такие случаи перечислены в ст.387 ГК РФ. Это:

- универсальное правопреемство.

Это тот случай, когда все права лица, по которым он был кредитором, переходят к правопреемникам.

Универсальное правопреемство имеет место, например, в случае смерти гражданина или реорганизации юридического лица.

В случае реорганизации юридического лица его права и обязанности переходят к другим организациям на основании передаточного акта или разделительного баланса. В этих документах должны быть отражены сведения обо всех обязательствах юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников (ст.ст.59, 60 ГК РФ);

- решение суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда такая возможность предусмотрена законом.

Как правило, переход прав кредитора по этому основанию происходит в случаях нарушения преимущественного права лица заключить договор.

Например, преимущественное право на покупку акций закрытого акционерного общества принадлежит его акционерам (п.3 ст.7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

При нарушении преимущественного права лицо требует реализации его через суд, а если договор уже заключен с другим лицом, то выдвигается требование о переводе на себя права по договору;

- исполнение обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству.

Согласно ст.365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель вправе также потребовать уплаты процентов и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства должника.

В соответствии со ст.350 ГК РФ залогодатель, не являющийся должником, вправе выполнить обязательство последнего перед кредитором. Тогда все права кредитора по обязательству переходят к залогодателю;

- суброгация страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая.

Суброгация означает переход к страховщику прав страхователя на возмещение ущерба (ст.965 ГК РФ). То есть страховщик заменяет собой страхователя в его требованиях к лицу, ответственному за убытки.

Например, в результате неправомерных действий был причинен ущерб застрахованному имуществу. Собственник имущества получил от страховой компании страховое возмещение. Страховая компания получает право требовать с лица, совершившего неправомерные действия, возмещения причиненных убытков.

Приведенный в ст.387 ГК РФ перечень оснований не является исчерпывающим. Поэтому переход прав кредитора может состояться и в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

УСТУПКА ПРАВА ТРЕБОВАНИЯ.

БУХГАЛТЕРСКИЙ И НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ

1. Первый кредитор

Бухгалтерский учет

В соответствии с п.7 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 32н, поступления от продажи активов предприятия, отличных от денежных средств (кроме иностранной валюты), продукции, товаров, признаются операционными доходами.

Расходы, связанные с продажей таких активов, учитываются организацией в составе операционных расходов (п.11 Положения по бухгалтерском учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н).

Если предприятие - поставщик товаров (работ, услуг) заключает с третьим лицом соглашение об уступке права требования по обязательству, связанному с оплатой товаров (работ, услуг), то доходы от реализации права требования в бухгалтерском учете отражаются по кредиту счета 91 "Прочие доходы и расходы" в составе операционных доходов предприятия. При этом по дебету счета 91 в составе операционных расходов отражаются расходы, связанные с уступкой права требования (стоимость реализованного права требования, равная дебиторской задолженности по первоначальному договору).

В бухгалтерском учете продавца уступка права требования отражается проводками:

Д-т счета 76 - К-т счета 91 - отражена задолженность третьего лица (нового кредитора) по соглашению об уступке права требования;

Д-т счета 91 - К-т счета 62 - списана реализованная дебиторская задолженность.

При составлении бухгалтерской отчетности информация об операциях по уступке права требования отражается в Отчете о прибылях и убытках (форма N 2) по строкам 090 "Прочие операционные доходы" (доходы от уступки) и 100 "Прочие операционные расходы" (расходы, связанные с уступкой, включая стоимость реализованной дебиторской задолженности).

Налог на добавленную стоимость

При определении налоговой базы по сделкам, связанным с уступкой денежного требования, необходимо руководствоваться правилами, закрепленными в ст.155 НК РФ.

Основное правило, регулирующее порядок налогообложения при уступке права требования, заключается в следующем.

Внимание! При заключении соглашения об уступке требования оборот, облагаемый НДС, возникает только в том случае, если требование вытекает из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат обложению НДС. Если же требование вытекает из иного обязательства, не связанного с реализацией облагаемых налогом товаров (работ, услуг), то при уступке этого требования объекта обложения НДС у предприятия - кредитора не возникает (см., например, Письмо Управления МНС России по г. Москве от 11 октября 2001 г. N 02-11/46529).

При уступке требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению, у первого кредитора (продавца) налоговая база формируется исходя из стоимости реализованных товаров (работ, услуг) (п.1 ст.155 НК РФ).

Кроме того, необходимо учитывать, что порядок уплаты НДС при совершении сделок по уступке права требования определяется учетной политикой предприятия - продавца.

Если предприятие - продавец определяет выручку для целей исчисления НДС "по отгрузке", то обязанность по уплате НДС со стоимости реализованных им товаров (работ, услуг) возникает у него в периоде отгрузки товаров (работ, услуг) (пп.1 п.1 ст.167 НК РФ). При этом в момент уступки права требования (в момент реализации дебиторской задолженности за отгруженные товары, работы, услуги) НДС в бюджет повторно не уплачивается <1>.

     
   ———————————————————————————————
   

<1> Вопрос о необходимости уплаты НДС в момент уступки права требования может возникнуть только в том случае, если предприятие получает доход по данной сделке, т.е. дебиторская задолженность реализуется третьему лицу по цене, превышающей размер этой задолженности. В этом случае при совершении сделки по уступке права требования предприятие - продавец должно будет уплатить НДС с суммы полученного дохода.

Пример 1. Предприятие А на основании заключенного договора поставки в январе 2003 г. отгрузило в адрес предприятия Б продукцию на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС 20 000 руб.). В феврале 2003 г. предприятия А и В заключили соглашение об уступке права требования по договору поставки, в соответствии с которым предприятие В за 100 000 руб. приобрело у предприятия А право требования к предприятию Б.

Выручка для целей исчисления НДС в 2003 г. определяется предприятием А "по отгрузке". Налоговым периодом по НДС является месяц.

В данном случае у предприятия А налоговая база определяется исходя из договорной стоимости реализованной продукции в размере 100 000 руб. (без учета НДС). Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, составляет 20 000 руб. Обязанность по уплате НДС возникает в январе 2003 г. (в периоде отгрузки продукции).

В бухгалтерском учете предприятия А в рассматриваемой ситуации делаются следующие проводки.

Январь 2003 г.:

Д-т счета 62 - К-т счета 90 - 120 000 руб. - отгружена продукция покупателю (предприятию Б);

Д-т счета 90 - К-т счета 68 / "НДС" - 20 000 руб. - начислен НДС со стоимости отгруженной продукции.

Февраль 2003 г.:

Д-т счета 91 - К-т счета 62 - 120 000 руб. - отражена уступка права требования (списана задолженность предприятия Б);

Д-т счета 76 - К-т счета 91 - 100 000 руб. - отражена задолженность предприятия В по соглашению об уступке права требования.

В Декларации по НДС <2> за январь 2003 г. в разд.I по строке 010 отражаются: в графе 4 "Налоговая база" - стоимость реализованной продукции в размере 100 000 руб., а в графе 6 "Сумма НДС" - сумма НДС в размере 20 000 руб.

В Декларации по НДС за февраль 2003 г. информация о совершенной сделке по уступке права требования не отражается.

     
   ———————————————————————————————
   

<2> Форма Декларации по НДС утверждена Приказом МНС России от 3 июля 2002 г. N БГ-3-03/338 "Об утверждении форм деклараций по налогу на добавленную стоимость".

Если предприятие - продавец определяет выручку для целей налогообложения "по оплате", то в соответствии с пп.3 п.2 ст.167 НК РФ обязанность по уплате в бюджет НДС со стоимости реализованных товаров (работ, услуг) возникает у него в момент заключения соглашения об уступке права требования независимо от факта получения денежных средств за проданную дебиторскую задолженность.

Пример 2. Предприятие А на основании заключенного договора поставки в январе 2003 г. отгрузило в адрес предприятия Б продукцию на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС 20 000 руб.) В феврале 2003 г. предприятия А и В заключили соглашение об уступке права требования по договору поставки, в соответствии с которым предприятие В за 100 000 руб. приобрело у предприятия А право требования к предприятию Б. Деньги от предприятия В поступили на счет предприятия А в марте 2003 г.

В 2003 г. предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС "по оплате". Налоговым периодом по НДС является месяц.

В данном случае у предприятия А налоговая база определяется исходя из договорной стоимости реализованной продукции в размере 100 000 руб. (без учета НДС). Сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, составляет 20 000 руб. Обязанность по уплате НДС в бюджет возникает у предприятия А в феврале 2003 г. (в том периоде, когда было подписано соглашение об уступке права требования).

В бухгалтерском учете предприятия А в рассматриваемой ситуации делаются следующие проводки.

Январь 2003 г.:

Д-т счета 62 - К-т счета 90 - 120 000 руб. - отгружена продукция покупателю (предприятию Б);

Д-т счета 90 - К-т счета 76 / "НДС" - 20 000 руб. - начислен НДС со стоимости отгруженной продукции.

Февраль 2003 г.:

Д-т счета 91 - К-т счета 62 - 120 000 руб. - отражена уступка права требования (списана задолженность предприятия Б);

Д-т счета 76 - К-т счета 91 - 100 000 руб. - отражена задолженность предприятия В по соглашению об уступке права требования;

Д-т счета 76 / "НДС" - К-т счета 68 / "НДС" - 20 000 руб. - НДС со стоимости реализованной продукции начислен к уплате в бюджет.

Март 2003 г.:

Д-т счета 51 - К-т счета 76 - 100 000 руб. - поступили деньги от предприятия В по соглашению об уступке права требования.

В Декларации по НДС за январь 2003 г. данные по данной сделке не отражаются.

В Декларации по НДС за февраль 2003 г. в разд.I по строке 010 отражаются: в графе 4 "Налоговая база" - стоимость реализованной продукции в размере 100 000 руб., а в графе 6 "Сумма НДС" - сумма НДС в размере 20 000 руб.

В Декларации по НДС за март 2003 г. информация о совершенной сделке по уступке права требования не отражается.

Внимание! Если уступаемое требование вытекает из обязательства, не связанного с реализацией облагаемых налогом товаров (работ, услуг), то при уступке этого требования объект обложения НДС у предприятия не возникает.

Пример 3. Предприятие А на основании заключенного договора поставки отгрузило в адрес предприятия Б изделия медицинского назначения, освобожденные от НДС в соответствии с пп.1 п.2 ст.149 НК РФ. Стоимость отгруженной продукции - 100 000 руб.

Впоследствии предприятия А и В заключили соглашение об уступке права требования по договору поставки, в соответствии с которым предприятие В за 80 000 руб. приобрело у предприятия А право требования к предприятию Б.

Поскольку в данном случае предприятие А уступает требование, вытекающее из обязательства по поставке товаров, освобожденных от НДС, то при заключении соглашения об уступке требования оборот, облагаемый НДС, у предприятия А не возникает.

Налог на прибыль

Выше было отмечено, что в бухгалтерском учете информация о доходах и расходах, связанных с уступкой права требования, отражается в составе операционных доходов и расходов.

В отличие от правил бухгалтерского учета, для целей исчисления налога на прибыль доходы от реализации прав требования учитываются в составе доходов от реализации (выручки от реализации) (п.1 ст.249 НК РФ).

Внимание! Порядок признания доходов и расходов при уступке права требования зависит от того, какой метод определения доходов и расходов применяется налогоплательщиком: метод начисления или кассовый метод.

Учет доходов и расходов по методу начисления

Согласно п.3 ст.271 НК РФ датой получения дохода от реализации товаров (работ, услуг) признается дата их реализации независимо от фактического поступления денежных средств в их оплату.

Поэтому в момент отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг) предприятие - продавец отражает в своем налоговом учете выручку от реализации указанных товаров (работ, услуг) исходя из их договорной стоимости (без учета НДС и налога с продаж).

В дальнейшем при уступке права требования долга третьему лицу предприятие - продавец отражает в своем налоговом учете доход от уступки права требования (выручку от реализации права требования).

Этот доход отражается предприятием - продавцом в том периоде, когда сторонами был подписан акт уступки права требования (п.5 ст.271 НК РФ). При этом стоимость реализованной дебиторской задолженности (стоимость реализованных товаров, работ, услуг) учитывается предприятием в составе расходов.

Чаще всего на практике предприятия - продавцы реализуют права требования по цене меньшей, чем стоимость реализованных товаров (работ, услуг). В этой связи необходимо учитывать, что убыток от реализации прав требования принимается для целей налогообложения в особом порядке, установленном ст.279 НК РФ. Поэтому предприятиям, совершающим сделки по уступке прав требования, необходимо наладить отдельный налоговый учет таких сделок.

Внимание! Порядок признания убытка от реализации права требования зависит от того, когда происходит уступка: до наступления срока платежа, предусмотренного договором о реализации товаров (работ, услуг), или после этой даты.

1. Уступка права требования до наступления срока платежа по договору

Если право требования уступается налогоплательщиком - продавцом до наступления срока платежа, предусмотренного договором о реализации товаров (работ, услуг), то отрицательная разница между доходом от реализации права требования долга и стоимостью реализованных товаров (работ, услуг) признается убытком налогоплательщика.

Размер убытка для целей налогообложения не может превышать суммы процентов, которую налогоплательщик уплатил бы с учетом положений ст.269 НК РФ по долговому обязательству, равному доходу от уступки права требования за период от даты уступки до даты платежа, предусмотренного договором на реализацию товаров (работ, услуг) (п.1 ст.279 НК РФ).

В соответствии со ст.269 НК РФ налогоплательщикам предоставлено право определять предельную величину процентов, принимаемых для целей налогообложения, одним из двух способов:

1) по среднему уровню процентов, начисленных по аналогичным долговым обязательствам, выданным в том же квартале на сопоставимых условиях. При применении этого способа для целей налогообложения принимаются проценты в размере, не превышающем 20% от среднего уровня;

2) исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,1 раза, - по долговым обязательствам в рублях, и ставки 15% - по долговым обязательствам в иностранной валюте.

Пример 4. Предприятие А в январе 2003 г. по договору поставки N 23 от 10 января 2003 г. отгрузило в адрес предприятия Б продукцию на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС 20 000 руб.). Срок оплаты продукции в соответствии с условиями договора - 31 января 2003 г.

15 января 2003 г. предприятие А подписало с предприятием В соглашение об уступке ему своего права требования задолженности к предприятию Б. Цена уступки в соответствии с соглашением - 110 000 руб.

Предприятие А определяет предельный размер процентов, принимаемых для целей налогообложения, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,1 раза.

В данном случае убыток от уступки права требования составляет 10 000 руб. Период с даты уступки (15 января) до даты платежа в соответствии с условиями договора поставки (31 января) составляет 16 дней. Ставка рефинансирования ЦБ на 15 января 2003 г. - 21% годовых. Соответственно сумма процентов, которую предприятие А уплатило бы, взяв взаймы 110 000 руб. на 16 дней, составит 1114 руб. (110 000 руб. х (0,21 х 1,1) / 365 дней х 16 дней).

Таким образом, по данной сделке сумма убытка, принимаемая для целей налогообложения, составит 1114 руб. Сумма убытка, превышающая сумму процентов, исчисленную в соответствии со ст.269 НК РФ, в размере 8886 руб. для целей налогообложения не принимается.

Поскольку гл.25 НК РФ предусматривает особые правила учета убытка от реализации права требования, налогоплательщикам необходимо разработать порядок ведения налогового учета таких сделок.

Для налогового учета сделок по уступке прав требования, заключенных до наступления срока платежа, предусмотренного договором о реализации товаров (работ, услуг), можно использовать, например, регистр следующей формы <3>.

     
   ———————————————————————————————
   

<3> Налогоплательщикам предоставлено право самостоятельно разрабатывать формы регистров налогового учета, устанавливая их приложениями к своей учетной политике для целей налогообложения (ст.314 НК РФ). Подробно вопросы организации налогового учета в соответствии с требованиями гл.25 НК РФ были рассмотрены в журнале "Экономико - правовой бюллетень" за 2002 г. N 4.

Регистр N 1

учета операций по уступке прав требования

до наступления срока платежа, предусмотренного

договором о реализации товаров (работ, услуг)

за ________________ 200 ____ г.

(месяц, квартал)

(руб.)

     
   ————T———————T——————————T—————————T———————————T———————T————————T————————————T———————————————¬
   | N |  Дата |Выручка от|Стоимость| Реквизиты |  Срок |Убыток  |   Сумма    |   Убыток, не  |
   |п/п|уступки|реализации| товаров |договора на|платежа|(гр. 4 —| процентов в|  принимаемый  |
   |   |       |   прав   | (работ, | реализацию|       |гр. 3)  |соответствии|   для целей   |
   |   |       |требования|  услуг) |  товаров  |       |        |  со ст.269 |налогообложения|
   |   |       |          |         |  (работ,  |       |        |    НК РФ   |(гр. 7 — гр. 8)|
   |   |       |          |         |   услуг)  |       |        |            |               |
   +———+———————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+————————————+———————————————+
   | 1 |   2   |     3    |    4    |     5     |   6   |   7    |      8     |       9       |
   +———+———————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+————————————+———————————————+
   +———+———————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+————————————+———————————————+
   +———+———————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+————————————+———————————————+
   |Итого за   |          |         |     х     |   х   |   х    |      х     |               |
   |месяц      |          |         |           |       |        |            |               |
   |(квартал)  |          |         |           |       |        |            |               |
   +———————————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+————————————+———————————————+
   |Итого за   |          |         |     х     |   х   |   х    |      х     |               |
   |предыдущий |          |         |           |       |        |            |               |
   |период     |          |         |           |       |        |            |               |
   +———————————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+————————————+———————————————+
   |Итого с    |          |         |     х     |   х   |   х    |      х     |               |
   |начала года|          |         |           |       |        |            |               |
   L———————————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+————————————+————————————————
   

Предлагаемый регистр N 1 может заполняться ежемесячно, ежеквартально или даже один раз в год в зависимости от конкретных условий деятельности организации.

В графах регистра N 1 отражаются:

- в графе 2 - дата подписания сторонами соглашения (акта) об уступке прав требования (п.5 ст.271 НК РФ);

- в графе 3 - выручка от реализации права требования. Итоговые данные, отраженные в графе 3, служат основанием для заполнения строки 080 Приложения N 1 к Листу 02 Декларации по налогу на прибыль (далее - Декларация) <4>;

     
   ———————————————————————————————
   

<4> Форма Декларации по налогу на прибыль утверждена Приказом МНС России от 7 декабря 2001 г. N БГ-3-02/542 "Об утверждении формы декларации по налогу на прибыль организаций" (в ред. изменений, внесенных Приказом МНС России от 12 июля 2002 г. N БГ-3-02/358).

- в графах 4, 5 и 6 - информация о реализованной задолженности: в графе 4 - величина задолженности (стоимость товаров (работ, услуг) в соответствии с условиями договора на реализацию указанных товаров (работ, услуг)), в графе 5 - реквизиты договора на реализацию товаров (работ, услуг), а в графе 6 - дата платежа в соответствии с условиями договора на реализацию товаров (работ, услуг). Итоговые данные, отраженные в графе 4, служат основанием для заполнения строки 230 Приложения N 2 к Листу 02 Декларации;

- в графе 7 - сумма убытка по сделке уступки права требования, которая определяется как разница между выручкой от реализации права требования (графа 3) и стоимостью товаров (работ, услуг) (графа 4). В том случае, когда право требования реализуется по цене, равной величине задолженности или превышающей ее, в графе 7 ставится прочерк;

- в графе 8 - сумма процентов, рассчитанная в соответствии с требованиями ст.269 НК РФ, которую налогоплательщик уплатил бы по долговому обязательству, равному доходу от уступки прав требования, за соответствующий срок (с даты уступки до срока погашения обязательства в соответствии с первоначальным договором);

- в графе 9 отражается сумма превышения фактически полученного убытка от уступки права требования (графа 7) над суммой процентов (графа 8). Эта сумма для целей налогообложения не принимается. Итоговые данные, отраженные в графе 9, служат основанием для заполнения строки 270 Приложения N 2 к Листу 02 Декларации.

Пример 5. В условиях примера 4 предположим, что предприятие А в январе 2003 г. никаких иных сделок не осуществляло. Налоговым периодом для организации А является месяц.

В этом случае регистр N 1 заполняется следующим образом.

Регистр N 1

учета операций по уступке прав требования

до наступления срока платежа, предусмотренного

договором о реализации товаров (работ, услуг)

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ————T——————————T——————————T—————————T————————————T——————————T————————T————————————T———————————————¬
   | N |   Дата   |Выручка от|Стоимость| Реквизиты  |   Срок   |Убыток  |   Сумма    |   Убыток, не  |
   |п/п|  уступки |реализации| товаров |договора на |  платежа |(гр. 4 —| процентов в|  принимаемый  |
   |   |          |   прав   | (работ, | реализацию |          |гр. 3)  |соответствии|   для целей   |
   |   |          |требования|  услуг) |  товаров   |          |        |  со ст.269 |налогообложения|
   |   |          |          |         |  (работ,   |          |        |    НК РФ   |(гр. 7 — гр. 8)|
   |   |          |          |         |   услуг)   |          |        |            |               |
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+————————————+———————————————+
   | 1 |     2    |     3    |    4    |      5     |     6    |   7    |      8     |       9       |
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+————————————+———————————————+
   | 1 |15.01.2003|  110 000 | 120 000 |Дог. N 23 от|31.01.2003| 10 000 |   1 114    |     8 886     |
   |   |          |          |         |10.01.2003  |          |        |            |               |
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+————————————+———————————————+
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+————————————+———————————————+
   |Итого за месяц|  110 000 | 120 000 |      х     |     х    |   х    |      х     |     8 886     |
   |(квартал)     |          |         |            |          |        |            |               |
   +——————————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+————————————+———————————————+
   |Итого за      |     —    |    —    |      х     |     х    |   х    |      х     |       —       |
   |предыдущий    |          |         |            |          |        |            |               |
   |период        |          |         |            |          |        |            |               |
   +——————————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+————————————+———————————————+
   |Итого с       |  110 000 | 120 000 |      х     |     х    |   х    |      х     |     8 886     |
   |начала года   |          |         |            |          |        |            |               |
   L——————————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+————————————+————————————————
   

Порядок заполнения Декларации за январь 2003 г. таков.

Приложение N 1 к Листу 02

Декларации по налогу на прибыль

Доходы от реализации

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ——————————————————————————————————————————————T——————T———————————¬
   |                  Показатели                 |  Код |   Сумма   |
   |                                             |строки|           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |                      1                      |  2   |     3     |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Выручка от реализации — всего, в том числе:  | 010  |100 000 <5>|
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Из строки 010:                               |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |выручка от реализации товаров (работ, услуг) | 020  |100 000    |
   |собственного производства                    |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Выручка от реализации права требования до    | 080  |110 000 <6>|
   |наступления срока платежа                    |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |....                                         |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Итого доходов от реализации                  | 110  |210 000    |
   |(строка 010 + сумма строк с 060 по 101)      |      |           |
   L—————————————————————————————————————————————+——————+————————————
   

Приложение N 2 к Листу 02

Декларации по налогу на прибыль

Расходы,

связанные с производством и реализацией

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ——————————————————————————————————————————————T——————T———————————¬
   |                  Показатели                 |  Код |   Сумма   |
   |                                             |строки|           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |                      1                      |  2   |     3     |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Стоимость реализованного права требования в  |      |           |
   |соответствии с п.п.1, 2 ст.279 НК РФ:        |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |до наступления срока платежа                 | 230  |  120 000  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Убыток от реализации права требования в      |      |           |
   |соответствии со ст.279 НК РФ:                |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |по п.1 размер убытка, превышающий сумму      | 270  |    8 886  |
   |процентов, исчисленных в соответствии со     |      |           |
   |ст.269 НК РФ                                 |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   L—————————————————————————————————————————————+——————+————————————
   

     
   ———————————————————————————————
   

<5> По строке 010 отражается выручка от реализации продукции по договору поставки N 23 от 10 января 2003 г. без учета НДС 100 000 руб.

<6> По строке 080 отражается выручка от реализации права требования в размере 110 000 руб. (графа 3 регистра N 1).

2. Уступка права требования после наступления срока платежа по договору

Если право требования уступается налогоплательщиком - продавцом после наступления срока платежа, предусмотренного договором о реализации товаров (работ, услуг), отрицательная разница между доходом от реализации права требования долга и стоимостью реализованного товара (работ, услуг) признается убытком по сделке уступки права требования, который включается в состав внереализационных расходов налогоплательщика.

При этом согласно п.2 ст.279 НК РФ убыток принимается в целях налогообложения в следующем порядке:

- 50% от суммы убытка подлежат включению в состав внереализационных расходов на дату уступки права требования;

- 50% от суммы убытка подлежат включению в состав внереализационных расходов по истечении 45 дней с даты уступки права требования.

Пример 6. Предприятие А в январе 2003 г. по договору поставки N 20 от 10 января 2003 г. отгрузило в адрес предприятия Б продукцию на сумму 150 000 руб. (в том числе НДС 25 000 руб.). Срок оплаты продукции в соответствии с условиями договора - 15 января 2003 г.

Предприятие Б продукцию не оплатило, и 20 января 2003 г. предприятие А подписало с предприятием В соглашение об уступке ему своего права требования к предприятию Б. Цена уступки в соответствии с соглашением - 130 000 руб.

В рассматриваемой ситуации убыток от уступки права требования составил 20 000 руб. В соответствии с п.2 ст.279 НК РФ полученный убыток включается в состав внереализационных расходов не сразу, а по частям:

- 20 января 2003 г. - в размере 10 000 руб.;

- 6 марта 2003 г. - в размере оставшихся 10 000 руб.

Для налогового учета сделок по уступке прав требования, заключенных после наступления срока платежа, предусмотренного договором о реализации товаров (работ, услуг), можно использовать, например, регистр N 2 <7>.

     
   ———————————————————————————————
   

<7> Налогоплательщикам предоставлено право самостоятельно разрабатывать формы регистров налогового учета, устанавливая их приложениями к своей учетной политике для целей налогообложения (ст.314 НК РФ). Подробно вопросы организации налогового учета в соответствии с требованиями гл.25 НК РФ были рассмотрены в журнале "Экономико - правовой бюллетень" за 2002 г. N 4.

Регистр N 2

учета операций по уступке прав требования

после наступления срока платежа, предусмотренного

договором о реализации товаров (работ, услуг)

за ________________ 200 ____ г.

(месяц, квартал)

(руб.)

     
   ————T———————T——————————T—————————T———————————T———————T————————T——————————T——————————T—————————¬
   | N |  Дата |Выручка от|Стоимость| Реквизиты |  Срок |Убыток  |  Сумма,  |  Сумма,  |   Дата  |
   |п/п|уступки|реализации| товаров |договора на|платежа|(гр. 4 —|включаемая|включаемая|включения|
   |   |       |   прав   | (работ, | реализацию|       |гр. 3)  | в состав | в состав | в состав|
   |   |       |требования|  услуг) |  товаров  |       |        | расходов | расходов | расходов|
   |   |       |          |         |  (работ,  |       |        |  на дату |   через  | суммы из|
   |   |       |          |         |   услуг)  |       |        |  уступки |  45 дней | графы 9 |
   +———+———————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+——————————+——————————+—————————+
   | 1 |   2   |     3    |    4    |     5     |   6   |   7    |     8    |    9     |   10    |
   +———+———————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+——————————+——————————+—————————+
   |Итого за   |          |         |     х     |   х   |        |          |    х     |    х    |
   |месяц      |          |         |           |       |        |          |          |         |
   |(квартал)  |          |         |           |       |        |          |          |         |
   +———————————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+——————————+——————————+—————————+
   |Итого за   |          |         |     х     |   х   |        |          |    х     |    х    |
   |предыдущий |          |         |           |       |        |          |          |         |
   |период     |          |         |           |       |        |          |          |         |
   +———————————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+——————————+——————————+—————————+
   |Итого с    |          |         |     х     |   х   |        |          |    х     |    х    |
   |начала года|          |         |           |       |        |          |          |         |
   L———————————+——————————+—————————+———————————+———————+————————+——————————+——————————+——————————
   

В графах регистра N 2 отражаются:

- в графе 2 - дата подписания сторонами соглашения (акта) об уступке прав требования (п.5 ст.271 НК РФ);

- в графе 3 - выручка от реализации права требования. Итоговые данные, отраженные в графе 3, служат основанием для заполнения строки 090 Приложения N 1 к Листу 02 Декларации;

- в графах 4, 5 и 6 отражается информация о реализованной задолженности: в графе 4 - величина задолженности (стоимость товаров (работ, услуг) в соответствии с условиями договора на реализацию указанных товаров (работ, услуг)), в графе 5 - реквизиты договора на реализацию товаров (работ, услуг), а в графе 6 - дата платежа в соответствии с условиями договора на реализацию товаров (работ, услуг). Итоговые данные, отраженные в графе 4, служат основанием для заполнения строки 240 Приложения N 2 к Листу 02 Декларации;

- в графе 7 отражается сумма убытка по сделке уступки права требования, которая определяется как разница между выручкой от реализации права требования (графа 3) и стоимостью товаров (работ, услуг) (графа 4). В том случае, когда право требования реализуется по цене, равной величине задолженности или превышающей ее, в графе 7 ставится прочерк. Итоговые данные, отраженные в графе 7, служат основанием для заполнения строки 280 Приложения N 2 к Листу 02 Декларации;

- в графах 8 - 10 - информация о порядке списания суммы полученного убытка в состав внереализационных расходов: в графе 8 - половина суммы убытка, подлежащая списанию в состав внереализационных расходов на дату уступки права требования; в графе 9 - вторая половина суммы убытка, подлежащая списанию в состав внереализационных расходов по истечении 45 дней с даты уступки права требования; в графе 10 - дата списания второй половины суммы убытка (дата уступки права требования + 45 дней).

Пример 7. Если предположить, что в условиях примера 6 (с. 33) предприятие А в январе 2003 г. никаких иных сделок по уступке прав требования не заключало, то регистр N 2 заполняется следующим образом.

Регистр N 2

учета операций по уступке прав требования

после наступления срока платежа, предусмотренного

договором о реализации товаров (работ, услуг)

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ————T——————————T——————————T—————————T————————————T——————————T————————T——————————T——————————T——————————¬
   | N |   Дата   |Выручка от|Стоимость| Реквизиты  |   Срок   |Убыток  |  Сумма,  |  Сумма,  |   Дата   |
   |п/п|  уступки |реализации| товаров |договора на | платежа  |(гр. 4 —|включаемая|включаемая|включения |
   |   |          |   прав   | (работ, | реализацию |          |гр. 3)  | в состав | в состав | в состав |
   |   |          |требования|  услуг) |  товаров   |          |        | расходов | расходов | расходов |
   |   |          |          |         |  (работ,   |          |        |  на дату |   через  | суммы из |
   |   |          |          |         |   услуг)   |          |        |  уступки |  45 дней | графы 9  |
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+——————————+——————————+——————————+
   | 1 |     2    |     3    |    4    |      5     |     6    |   7    |    8     |    9     |   10     |
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+——————————+——————————+——————————+
   |   |20.01.2003|  130 000 | 150 000 |Дог. N 20 от|15.01.2003| 20 000 |  10 000  |  10 000  |06.03.2003|
   |   |          |          |         |10.01.2003  |          |        |          |          |          |
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+——————————+——————————+——————————+
   +———+——————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+——————————+——————————+——————————+
   |Итого за месяц|  130 000 | 150 000 |      х     |     х    | 20 000 |  10 000  |    х     |    х     |
   |(квартал)     |          |         |            |          |        |          |          |          |
   +——————————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+——————————+——————————+——————————+
   |Итого за      |     —    |    —    |      х     |     х    |   —    |    —     |    х     |    х     |
   |предыдущий    |          |         |            |          |        |          |          |          |
   |период        |          |         |            |          |        |          |          |          |
   +——————————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+——————————+——————————+——————————+
   |Итого с       |  130 000 | 150 000 |      х     |     х    | 20 000 |  10 000  |    х     |    х     |
   |начала года   |          |         |            |          |        |          |          |          |
   L——————————————+——————————+—————————+————————————+——————————+————————+——————————+——————————+———————————
   

Если налоговым периодом для организации А является месяц, то порядок заполнения Декларации за январь 2003 г. должен быть таким.

Приложение N 1 к Листу 02

Декларации по налогу на прибыль

Доходы от реализации

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ——————————————————————————————————————————————T——————T———————————¬
   |                  Показатели                 |  Код |   Сумма   |
   |                                             |строки|           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |                      1                      |  2   |     3     |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Выручка от реализации — всего, в том числе:  | 010  |125 000 <8>|
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Из строки 010:                               |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |выручка от реализации товаров (работ, услуг) | 020  |125 000    |
   |собственного производства                    |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Выручка от реализации права требования       | 080  |     —     |
   |до наступления срока платежа                 |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |после наступления срока платежа              | 090  |130 000 <9>|
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |....                                         |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Итого доходов от реализации                  | 110  |255 000    |
   |(строка 010 + сумма строк с 060 по 101)      |      |           |
   L—————————————————————————————————————————————+——————+————————————
   

Приложение N 2 к Листу 02

Декларации по налогу на прибыль

Расходы,

связанные с производством и реализацией

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ——————————————————————————————————————————————T——————T———————————¬
   |                  Показатели                 |  Код |   Сумма   |
   |                                             |строки|           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |                      1                      |  2   |     3     |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Стоимость реализованного права требования в  |      |           |
   |соответствии с п.п.1, 2 ст.279 НК РФ:        |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |до наступления срока платежа                 | 230  |    —      |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |после наступления срока платежа              | 240  |  120 000  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Убыток от реализации права требования в      |      |           |
   |соответствии со ст.279 НК РФ:                |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |по п.1 размер убытка, превышающий сумму      | 270  |    —      |
   |процентов, исчисленных в соответствии со     |      |           |
   |ст.269 НК РФ                                 |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |по п.2 — убыток от реализации права          | 280  |   20 000  |
   |требования                                   |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   L—————————————————————————————————————————————+——————+————————————
   

     
   ———————————————————————————————
   

<8> По строке 010 отражается выручка от реализации продукции по договору поставки N 20 от 10 января 2003 г. без учета НДС 125 000 руб.

<9> По строке 090 отражается выручка от реализации права требования в размере 130 000 руб. (графа 3 регистра N 2).

При этом в январе 2003 г. в состав внереализационных расходов включается сумма убытка в размере 10 000 руб. Эта сумма отражается в Декларации за январь 2003 г. в Листе 02 по строке 040 - в общей сумме внереализационных расходов и отдельно - по строке 041.

Вторая половина полученного убытка включается в состав внереализационных расходов в марте 2003 г. При заполнении Декларации за январь - март 2003 г. общая сумма убытка в размере 20 000 руб. будет отражаться по строкам 040 и 041 Листа 02.

Учет доходов и расходов по кассовому методу

Особенности определения налоговой базы при уступке права требования, закрепленные в п.п.1 и 2 ст.279 НК РФ, распространяются только на тех налогоплательщиков, которые учитывают доходы и расходы по методу начисления.

Если же предприятие - продавец использует кассовый метод учета доходов и расходов, то ему следует руководствоваться общими правилами признания доходов и расходов при кассовом методе, содержащимися в ст.273 НК РФ.

В соответствии с п.2 ст.273 НК РФ датой получения дохода при кассовом методе признается день поступления средств на счета в банках и (или) в кассу, поступления иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашение задолженности перед налогоплательщиком иным способом.

В рассматриваемой ситуации налогоплательщик - продавец совершает две сделки:

1) сделку по реализации товаров (работ, услуг);

2) сделку по уступке права требования задолженности за реализованные товары (работы, услуги), в результате которой происходит погашение задолженности покупателя товаров (работ, услуг) перед предприятием - продавцом.

Соответственно, если следовать формальному прочтению п.2 ст.273 НК РФ, предприятие - продавец должно отразить в своем налоговом учете два вида доходов:

1) доход от реализации товаров (работ, услуг). Этот доход отражается в учете в момент заключения соглашения об уступке права требования;

2) доход от реализации права требования. Этот доход отражается в налоговом учете в момент поступления денег от нового кредитора (лица, купившего право требования).

Очевидно, что при таком порядке признания доходов предприятие должно учесть в составе своих расходов стоимость реализованного права требования. В противном случае величина дохода будет необоснованно завышена (одна и та же сумма будет учтена два раза, что противоречит п.3 ст.248 НК РФ).

Однако проблема заключается в том, что в п.3 ст.273 НК РФ, регулирующем порядок признания расходов при кассовом методе, в качестве обязательного условия для признания расходов называется факт их оплаты.

Это условие, на наш взгляд, не позволяет учесть в составе расходов сумму реализованной дебиторской задолженности.

В условиях отсутствия каких-либо разъяснений со стороны налоговых органов или представителей Минфина России автор считает возможным предложить несколько иной подход к учету доходов и расходов при уступке права требования.

В этом вопросе, по нашему мнению, следует исходить из того, что фактически предприятие - продавец, реализующее право требования к должнику, получает доход только один раз: в момент получения оплаты за реализованную дебиторскую задолженность. Эта оплата включает в себя и доход от реализации товаров (работ, услуг), и доход от реализации новому кредитору права требования долга с должника.

Поэтому - во избежание учета одной и той же суммы дохода дважды - налогоплательщик, учитывающий доходы и расходы по кассовому методу, должен учесть в составе своих доходов только оплату, поступившую к нему по соглашению об уступке права требования. При этом из суммы оплаты следует вычесть сумму НДС, предъявленную должнику в рамках первоначального договора на реализацию товаров (работ, услуг) (п.1 ст.248 НК РФ).

Пример 8. Предприятие А учитывает доходы и расходы по кассовому методу.

В январе 2003 г. по договору поставки N 20 от 10 января 2002 г. предприятие А отгрузило в адрес предприятия Б продукцию на сумму 150 000 руб. (в том числе НДС 25 000 руб.).

Предприятие Б продукцию не оплатило, и 20 января 2003 г. предприятие А подписало с предприятием В соглашение об уступке ему своего права требования к предприятию Б. Цена уступки в соответствии с соглашением - 130 000 руб.

Оплата по соглашению об уступке права требования в размере 130 000 руб. поступила на расчетный счет предприятия А 24 января 2003 г.

Никаких иных операций в январе 2003 г. предприятие А не совершало.

В рассматриваемой ситуации в налоговом учете предприятия А за январь 2003 г. отражается только сумма дохода в размере 105 000 руб. (130 000 руб. - 25 000 руб.).

2. Новый кредитор

Бухгалтерский учет

Новый кредитор (организация, купившая право требования) учитывает приобретенную задолженность в составе своих финансовых вложений на счете 58 "Финансовые вложения" в сумме фактических затрат на ее приобретение.

В дальнейшем новый кредитор может либо переуступить это право требования, либо истребовать долг с должника. В любом случае стоимость приобретенного права требования списывается со счета 58 в дебет счета 91. При этом по кредиту счета 91 отражается сумма, полученная новым кредитором в связи с переуступкой права требования (сумма, поступившая от должника). Указанные доходы и расходы учитываются новым кредитором в бухгалтерской отчетности в составе операционных доходов и расходов (п.7 ПБУ 9/99, п.11 ПБУ 10/99).

Налог на добавленную стоимость

Как следует из п.2 ст.155 НК РФ, новый кредитор (цедент), уступая приобретенное им право требования, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат обложению НДС, оказывает приобретателю (цессионарию) финансовую услугу.

Операция по реализации данной услуги и является объектом обложения НДС. При этом налоговая база определяется как превышение суммы дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке права требования или прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного права требования. Налогообложение производится по ставке 20%.

Пример 9. Предприятие А на основании заключенного договора поставки отгрузило в адрес предприятия Б продукцию на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС 20 000 руб.). Впоследствии предприятия А и В заключили соглашение об уступке права требования по договору поставки, в соответствии с которым предприятие В приобрело у предприятия А право требования к предприятию Б за 100 000 руб. Спустя месяц предприятие В взыскало с предприятия Б всю сумму задолженности по договору поставки в размере 120 000 руб.

В данном случае у предприятия В налоговая база определяется как разница между суммой, полученной от предприятия Б, и суммой, уплаченной предприятию А, и составляет 20 000 руб. (120 000 руб. - 100 000 руб. = 20 000 руб.). Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет предприятием В, составляет 3333 руб. (20 000 руб. / 1,2 х 0,2 = 3333 руб.).

В бухгалтерском учете предприятия В рассматриваемые операции отражаются проводками:

Д-т счета 58 - К-т счета 76 - 100 000 руб. - приобретено право требования по договору поставки;

Д-т счета 76 - К-т счета 51 - 100 000 руб. - приобретенное право требования оплачено;

Д-т счета 51 - К-т счета 91 - 120 000 руб. - поступили средства от предприятия Б в погашение задолженности по договору поставки;

Д-т счета 91 - К-т счета 58 - 100 000 руб. - списаны затраты предприятия В на приобретение права требования;

Д-т счета 91 - К-т счета 68 - 3333 руб. - начислен НДС с разницы между суммой, полученной новым кредитором от должника, и суммой расходов по приобретению права требования (20 000 руб. / 120% х 20% = 3333 руб.).

При заполнении Декларации по НДС налоговая база в размере 20 000 руб. отражается предприятием В в графе 4 строки 030. При этом в графе 6 этой же строки указывается сумма НДС в размере 3333 руб.

Если новый кредитор переуступает право требования по цене, не превышающей цену его приобретения, то налоговая база будет равна нулю. Соответственно в этом случае у нового кредитора не возникает обязанности по уплате НДС в связи с переуступкой права требования.

Внимание! При уступке (переуступке) права требования оборот, облагаемый НДС, возникает только в том случае, если требование вытекает из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат обложению НДС.

Если же требование вытекает из иного обязательства, не связанного с реализацией облагаемых НДС товаров (работ, услуг), то при уступке (переуступке) этого требования объект обложения НДС не возникает ни у первого, ни у всех последующих кредиторов (см. Письмо Управления МНС России по г. Москве от 7 февраля 2002 г. N 02-14/1826).

Пример 10. Предприятие А на основании заключенного договора поставки отгрузило в адрес предприятия Б изделия медицинского назначения, освобожденные от НДС в соответствии с пп.1 п.2 ст.149 НК РФ. Стоимость отгруженной продукции - 100 000 руб. Впоследствии предприятия А и В заключили соглашение об уступке права требования по договору поставки, в соответствии с которым предприятие В за 80 000 руб. приобрело у предприятия А право требования к предприятию Б. Спустя месяц предприятие В взыскало с предприятия Б всю сумму задолженности по договору поставки в размере 100 000 руб.

Поскольку право требования вытекает из обязательства по поставке товаров, освобожденных от НДС, то у предприятия В в данном случае объект обложения НДС не возникает.

Налог на прибыль

Особенности определения налоговой базы при реализации приобретенного права требования определены п.3 ст.279 НК РФ.

В соответствии с этим пунктом дальнейшая реализация права требования налогоплательщиком, купившим это право требования, рассматривается как реализация финансовых услуг.

Доход (выручка) от реализации финансовых услуг определяется как сумма средств, полученных налогоплательщиком при последующей переуступке права требования или прекращении соответствующего обязательства. Эта сумма для целей налогообложения включается в состав выручки.

При определении налоговой базы налогоплательщик вправе уменьшить доход, полученный от реализации права требования, на сумму расходов по приобретению указанного права требования.

Внимание! Из формулировки п.3 ст.279 НК РФ следует, что убыток от реализации права требования, полученный налогоплательщиком, купившим это право требования, для целей налогообложения не принимается. Этот убыток отражается по строке 290 "Убытки при реализации права требования как реализации финансовых услуг" Приложения N 2 к Листу 02 Декларации по налогу на прибыль.

Поэтому налогоплательщикам, совершающим операции по приобретению и дальнейшей реализации (погашению) прав требования, следует вести отдельный налоговый учет указанных операций, выводя по каждой отдельной сделке финансовый результат от этой сделки.

Для учета операций по реализации права требования в этом случае можно использовать регистр N 3.

Регистр N 3

учета операций по реализации права требования

как реализации финансовых услуг

за ________________ 200 ___ г.

(месяц, квартал)

(руб.)

     
   ————T———————————T———————————T————————————T————————————T——————————¬
   | N |    Дата   | Выручка от| Расходы на |  Основание | Убыток от|
   |п/п|переуступки| реализации|приобретение|приобретения|реализации|
   |   |(погашения)|   права   |    права   |    права   |   права  |
   |   |           | требования| требования | требования |требования|
   +———+———————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   | 1 |     2     |     3     |     4      |     5      |    6     |
   +———+———————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   +———+———————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   |Итого за месяц |           |            |     х      |          |
   |(квартал)      |           |            |            |          |
   +———————————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   |Итого за       |           |            |     х      |          |
   |предыдущий     |           |            |            |          |
   |период         |           |            |            |          |
   +———————————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   |Итого с начала |           |            |     х      |          |
   |года           |           |            |            |          |
   L———————————————+———————————+————————————+————————————+———————————
   

В графах регистра N 3 отражаются:

- в графе 2 - дата подписания соглашения об уступке права требования (при переуступке) либо дата прекращения соответствующего обязательства;

- в графе 3 - поступления от реализации права требования. Итоговые данные, отраженные в графе 3, служат основанием для заполнения строки 070 "Выручка от реализации права требования как реализации финансовых услуг" Приложения N 1 к Листу 02 Декларации;

- в графе 4 - расходы на приобретение соответствующих прав требования. Итоговые данные, отраженные в графе 4, служат основанием для заполнения строки 220 "Стоимость реализованного права требования как реализации финансовых услуг" Приложения N 2 к Листу 02 Декларации;

- в графе 5 - реквизиты договора (соглашения), явившегося основанием для приобретения соответствующего права требования;

- в графе 6 - сумма убытка от реализации права требования, которая определяется как сумма превышения расходов на приобретение права требования (графа 4) над суммой выручки от реализации права требования (графа 3). Если выручка от реализации права требования равна сумме расходов на его приобретение либо превышает ее, в графе 6 по соответствующей строке ставится прочерк.

Убыток от реализации права требования для целей налогообложения не учитывается. Соответственно итоговые данные, отраженные в графе 6 регистра N 3, переносятся в строку 290 "Убытки при реализации права требования как реализации финансовых услуг" Приложения N 2 к Листу 02 Декларации.

Пример 11. Организация А по соглашению об уступке права требования N 2 от 10 января 2003 г. приобрела право требования долга с организации Б за 100 000 руб. Сумма приобретенного долга - 120 000 руб.

25 января 2003 г. организация А переуступила право требования этого долга третьему лицу за 95 000 руб.

В январе же организация А по соглашению об уступке права требования N 3 от 10 января 2003 г. приобрела право требования долга с организации В за 200 000 руб. Сумма приобретенного долга - 230 000 руб.

29 января 2003 г. организация В погасила свою задолженность, перечислив сумму долга в размере 230 000 руб. на расчетный счет организации А. Никаких других сделок по уступке прав требования в январе 2003 г. организация А не осуществляла. Налоговым периодом для организации А является месяц.

В налоговом учете организации А в рассматриваемой ситуации должны быть сделаны следующие записи.

Регистр N 3

учета операций по реализации права требования

как реализации финансовых услуг

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ————T———————————T———————————T————————————T————————————T——————————¬
   | N |    Дата   | Выручка от| Расходы на |  Основание | Убыток от|
   |п/п|переуступки| реализации|приобретение|приобретения|реализации|
   |   |(погашения)|   права   |    права   |    права   |   права  |
   |   |           | требования| требования | требования |требования|
   +———+———————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   | 1 |     2     |     3     |     4      |     5      |    6     |
   +———+———————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   | 1 | 25.01.2003|   95 000  |  100 000   |Соглашение  |  5 000   |
   |   |           |           |            |N 2 от      |          |
   |   |           |           |            |10.01.2003  |          |
   +———+———————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   | 2 | 29.01.2003|  230 000  |  200 000   |Соглашение  |    —     |
   |   |           |           |            |N 3 от      |          |
   |   |           |           |            |10.01.2003  |          |
   +———+———————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   |Итого за месяц |  325 000  |  300 000   |     х      |  5 000   |
   |(квартал)      |           |            |            |          |
   +———————————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   |Итого за       |     —     |     —      |     х      |    —     |
   |предыдущий     |           |            |            |          |
   |период         |           |            |            |          |
   +———————————————+———————————+————————————+————————————+——————————+
   |Итого с начала |  325 000  |  300 000   |     х      |  5 000   |
   |года           |           |            |            |          |
   L———————————————+———————————+————————————+————————————+———————————
   

Порядок заполнения Декларации за январь 2003 г. должен быть следующим.

Приложение N 1 к Листу 02

Декларации по налогу на прибыль

Доходы от реализации

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ——————————————————————————————————————————————T——————T———————————¬
   |                  Показатели                 |  Код |   Сумма   |
   |                                             |строки|           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |                      1                      |  2   |     3     |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Выручка от реализации права требования как   | 070  |  325 000  |
   |реализации финансовых услуг                  |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |....                                         |      |           |
   L—————————————————————————————————————————————+——————+————————————
   

Приложение N 2 к Листу 02

Декларации по налогу на прибыль

Расходы,

связанные с производством и реализацией

за январь 2003 г.

(руб.)

     
   ——————————————————————————————————————————————T——————T———————————¬
   |                  Показатели                 |  Код |   Сумма   |
   |                                             |строки|           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |                      1                      |  2   |     3     |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Стоимость реализованного права требования    | 220  |  300 000  |
   |при его реализации как финансовой услуги     |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |Убытки от реализации права требования как его| 290  |    5 000  |
   |реализации как финансовой услуги             |      |           |
   +—————————————————————————————————————————————+——————+———————————+
   |...                                          |      |           |
   L—————————————————————————————————————————————+——————+————————————
   

3. Должник

Бухгалтерский учет

В бухгалтерском учете должника данные о смене кредитора в связи с заключением соглашения об уступке права требования отражаются только в аналитическом учете (внутренними записями по счетам учета расчетов):

Д-т счета 10 (20 и др.) - К-т счета 60 / "Расчеты с поставщиком А" - отражена задолженность за приобретенные товары (работы, услуги);

Д-т счета 60 / "Расчеты с поставщиком А" - К-т счета 60 / "Расчеты с новым кредитором" - отражена смена кредитора в связи с заключением между поставщиком А и новым кредитором соглашения об уступке права требования.

Налог на добавленную стоимость

Одним из основных условий, необходимых для правомерного вычета сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), является фактическая уплата этих сумм поставщику.

В том случае, когда право требования долга с покупателя уступается поставщиком третьему лицу, покупатель сможет зачесть сумму "входного" НДС только после того, как он погасит свою задолженность перед новым кредитором.

Пример 12. Предприятие А приобрело у предприятия Б партию товара на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС 20 000 руб.). Товар на склад предприятия А поступил 15 января 2003 г. Срок оплаты товара по договору - 20 января 2003 г. Предприятие А товар в срок не оплатило.

27 января 2003 г. предприятие А получило извещение от предприятия Б о том, что предприятие Б уступило право требования задолженности за товар предприятию В. Поскольку предприятие В имело задолженность перед предприятием А на сумму 200 000 руб., предприятия А и В подписали 28 января 2003 г. соглашение о зачете взаимных требований на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС 20 000 руб.).

В рассматриваемой ситуации предприятие А 28 января 2003 г. получает право на вычет "входного" НДС в размере 20 000 руб. по товарам, приобретенным у предприятия Б.

В бухгалтерском учете предприятия А должны быть сделаны следующие проводки:

Д-т счета 41 - К-т счета 60 / "Расчеты с предприятием Б" - 100 000 руб. - поступили товары от предприятия Б;

Д-т счета 19 - К-т счета 60 / "Расчеты с предприятием Б" - 20 000 руб. - отражена сумма НДС по приобретенным товарам;

Д-т счета 60 / "Расчеты с предприятием Б" - К-т счета 60 / "Расчеты с предприятием В" - 120 000 руб. - на основании извещения предприятия Б об уступке права требования предприятию В отражена смена кредитора;

Д-т счета 60 / "Расчеты с предприятием В" - К-т счета 62 / "Расчеты с предприятием В" - 120 000 руб. - отражено взаимное погашение задолженности по соглашению о взаимозачете;

Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 20 000 руб. - сумма НДС по товарам, приобретенным у предприятия Б, предъявлена к вычету.

Обратите внимание на то, что для правомерного применения вычетов по НДС помимо оплаты необходимо выполнение иных условий, установленных ст.ст.170 - 172 НК РФ.

Так, организация - должник в обязательном порядке должна иметь счет - фактуру на стоимость приобретенных товаров (работ, услуг), выписанный поставщиком товаров (работ, услуг) (первым кредитором), в котором сумма НДС выделена отдельной строкой.

Кроме того, приобретенные товары (работы, услуги) должны использоваться покупателем для осуществления операций, облагаемых НДС.

ФАКТОРИНГ

Многие российские организации в ходе повседневной хозяйственной деятельности нередко сталкиваются с такими реалиями российской экономики, как неплатежи должников, рост дебиторской задолженности, отсутствие оборотных средств. Следствием этого являются замедление темпов развития организации, отказ от выгодных контрактов, отсутствие четких планов перспективного развития.

В ходе развития рыночных отношений был выработан ряд инструментов, направленных на устранение указанных последствий. Самыми распространенными среди них являются кредит и предоплата. Однако они имеют некоторые недостатки: кредит предполагает возврат значительно большей суммы, чем взятая в долг, необходимость предоплаты может повлечь отказ контрагентов от заключения договора.

Альтернативным и одним из наиболее активно развивающихся в этой сфере направлений является факторинг.

Сущность факторинга

Факторинговые отношения складываются как результат взаимоотношений между тремя хозяйствующими субъектами:

- организацией или индивидуальным предпринимателем, осуществляющими поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (клиентом);

- организацией или индивидуальным предпринимателем, получающими от клиента товар, работу, услугу в связи с заключенным между ними договором (должником);

- банком, небанковской кредитной организацией, иной специализированной коммерческой организацией (финансовым агентом).

По договору факторинга клиент уступает финансовому агенту право денежного требования к должнику, вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг. Взамен финансовый агент выплачивает клиенту денежную сумму (как правило, 80 - 95% от размера денежного требования). В результате клиент теряет право денежного требования, а должник обязан выплатить сумму долга финансовому агенту.

Полученная финансовым агентом от должника сумма поступает в его собственность. Разница между суммой, уплаченной клиенту и полученной от должника, составляет вознаграждение финансового агента за оказанную клиенту услугу.

При реализации на практике данная конструкция приобретает некоторые особенности (см. схему 1):

     
                      ————————————6——————————>————————————¬
                      |  —————————3——————————>|  Клиент   |  
                 —————+——+————¬               L—————T——————
   

¦ Финансовый ¦<---------2----------+1 ¦ агент ¦ ¦ L-------T----- \ / / \ L-----------4------->------------¬ L---------------5--------+ Должник ¦ L---------- ————

1 - клиент осуществляет поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для должника;

2 - возникшее у клиента право денежного требования он передает финансовому агенту в связи с заключенным договором факторинга;

3 - финансовый агент финансирует клиента, как правило, на 70 - 80% от размера денежного требования;

4 - по наступлении срока платежа финансовый агент предъявляет платежное требование должнику;

5 - должник перечисляет финансовому агенту обусловленную договором с клиентом сумму, а также возможные проценты, сумму неустойки и т.п.;

6 - из перечисленной должником суммы финансовый агент удерживает обусловленное договором вознаграждение, оставшуюся часть перечисляет клиенту.

Возможен также и другой вариант факторинга, при котором клиент уступает финансовому агенту свое право денежного требования в качестве меры обеспечения другого договора между ними (например, кредитного). В этой ситуации финансовый агент вправе воспользоваться данным денежным требованием в своих интересах только в случае, когда клиент не выполнит своих договорных обязательств перед ним.

В этой ситуации взаимоотношения сторон строятся таким образом (см. схему 2):

     
                     —————————————4—————————————————————————¬
                    \ /  —————————5——————————>|    Клиент   |  
                 ————————+————¬               L———T——T———————
   

¦ Финансовый ¦ / \ ¦ ¦1 / \

¦ агент ¦----------3------ ¦ ¦ ¦6

L-------------<---------2--------- ¦ ¦

\ / \ /

     
                                                  ————————————¬
                                                  |  Должник  |
                                                  L————————————
   

1 - клиент осуществляет поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для должника;

2 - возникшее у клиента право денежного требования он уступает финансовому агенту для обеспечения исполнения своих обязательств по другому, как правило, кредитному договору перед финансовым агентом;

3 - финансовый агент перечисляет клиенту денежную сумму либо выполняет иные обязанности, обусловленные первым договором с клиентом;

4 - по наступлении срока клиент выполняет встречное обязательство перед финансовым агентом;

5 - финансовый агент возвращает клиенту право денежного требования к должнику;

6 - клиент предъявляет денежное требование к должнику и получает обусловленную договором с ним сумму.

Правовое регулирование факторинга

Впервые описанный выше механизм факторинга стал применяться в США в 30-х - 40-х годах прошлого столетия. В 80-х годах данная правовая конструкция появилась и в Европе. Первой законодательной попыткой внедрения этой разновидности договора в нашей стране стало Письмо Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. N 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги". Однако указанное Письмо применялось в ситуациях, связанных с просрочкой уплаты должником денежной суммы из-за отсутствия у него средств (п.5 Письма).

Вместе с тем ни в ГК РСФСР 1964 г., ни в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. этот вид договора предусмотрен не был. Лишь с вступлением в силу части второй ГК РФ (1 марта 1996 г.) договор факторинга (в ГК РФ он назван договором финансирования под уступку денежного требования) стал применяться на территории Российской Федерации <10>.

     
   ———————————————————————————————
   

<10> В 1988 г. принята Оттавская конвенция УНИДРУА о международном факторинге. Однако данная конвенция Россией не ратифицирована и поэтому на территории нашей страны обязательной силы она не имеет и может быть лишь рекомендована для применения.

Юридическая характеристика договора факторинга

Понятие и признаки договора

В соответствии со ст.824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования <11> одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

     
   ———————————————————————————————
   

<11> В международной и российской практике применительно к анализируемым отношениям используется именно термин "факторинг". Однако в ГК РФ речь идет о финансировании под уступку денежного требования. В исследованиях же российских специалистов данные термины отождествляются. В этой связи представляется целесообразным и в настоящей статье использовать понятия "факторинг" и "финансирование под уступку денежного требования" как тождественные.

Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

Основные требования, предъявляемые к договору факторинга, следующие:

1) может использоваться только в предпринимательской деятельности хозяйствующих субъектов;

2) имеет единственное существенное условие - предмет договора;

3) является двусторонним, так как правоотношения по договору возникают между финансовым агентом и клиентом. При этом должник не является стороной договора, но, несомненно, является участником факторинговых отношений;

4) является возмездным, так как имущественное представление одной стороны (денежные средства финансового агента) обуславливает встречное имущественное представление другой стороны (право требования клиента и вознаграждение финансовому агенту). Безвозмездную передачу клиентом денежного требования финансовому агенту следует рассматривать как дарение, что в отношениях между коммерческими организациями запрещено (п.4 ст.55 ГК РФ). Это неоднократно подчеркивалось и в судебной практике.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 15 июня 1999 г. N 1134/99)

Между ЗАО и АООТ было заключено соглашение об уступке права требования. Однако оно не содержало условия о встречном представлении со стороны ЗАО за переданное АООТ имущественное право. Материалы дела свидетельствуют о безвозмездности этого соглашения и возможности его квалификации как договора дарения. Вместе с тем ст.575 ГК РФ запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями, за исключением подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда.

Это обстоятельство явилось одним из оснований для принятия Президиумом ВАС РФ постановления об отмене всех решений по делу и направлении его на новое рассмотрение;

5) может быть реальным или консенсуальным <12>, так как по договору факторинга стороны могут либо сразу выполнить свои обязательства, либо возложить на себя обязанность по их выполнению в дальнейшем.

     
   ———————————————————————————————
   

<12> Консенсуальным договором признается договор, для заключения которого достаточно достижения соглашения о заключении договора. Реальным признается договор, для заключения которого необходимо не только достижение соглашения о заключении договора, но и начало его фактического исполнения.

Срок договора факторинга определяется соглашением сторон. Они могут увязать возникновение договора с возникновением у клиента конкретного права требования к должнику или с другими обстоятельствами по их усмотрению, если это не будет противоречить нормам ГК РФ и существу финансирования под уступку денежного требования. В этой ситуации договор финансирования под уступку денежного требования прекращается после исполнения должником своей обязанности по оплате товара, работы, услуги и получения финансовым агентом вознаграждения.

Стороны также могут заключить договор на неопределенный срок. Отметим, что в комментариях специалистов именно данный вариант воспринимается как наиболее перспективный и способствующий формированию качественно новых рыночных отношений. В этом случае стороны могут договариваться о переходе всех (или некоторых) текущих или будущих денежных прав требования клиента к финансовому агенту. При этом клиент всегда оперативно обеспечивается денежными средствами за поставленный товар, выполненные работы, оказанные услуги.

Форма договора финансирования под уступку денежного требования в связи с отсутствием в гл.43 ГК РФ специального правового регулирования определяется в соответствии с общими положениями ГК РФ о сделках (ст.ст.160 - 165 ГК РФ). По нашему мнению, к форме договора факторинга должны применяться также и общие правила об уступке права требования (ст.389 ГК РФ).

Учитывая изложенное, можно сделать следующие выводы.

1. Договор факторинга, основанный на договоре, заключенном в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей форме.

2. По соглашению сторон договор факторинга может быть нотариально удостоверен и в случае, когда первоначальный договор был заключен в простой письменной форме.

3. Если иное не установлено законом, договор факторинга, основанный на договоре, требующем государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в аналогичном порядке.

4. Если простая письменная форма не соблюдена, то это лишает стороны в случае спора ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, но не влечет недействительности договора.

5. Если сторонами не соблюдена нотариальная форма договора или требование о его государственной регистрации, то такой договор недействителен (ничтожен).

Предмет договора

В соответствии с п.1 ст.826 ГК РФ предметом договора финансирования под уступку денежного требования является денежное требование клиента к должнику. В приведенной норме ГК РФ указаны две разновидности предмета договора факторинга:

- требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), вытекающее из уже существующего договора между клиентом и должником;

- требование, право на получение средств по которому возникнет в будущем (будущее требование). Такое требование может быть основано как на уже заключенном договоре, срок исполнения обязательства по которому еще не наступил, так и на договоре, который клиенту и должнику еще нужно заключить. При этом будущее требование считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором.

Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется (п.2 ст.826 ГК РФ).

Требование, являющееся предметом договора факторинга, должно соответствовать следующим условиям:

1) требование должно принадлежать клиенту.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 25 марта 1997 г. N 5464/96)

У организации А имелось право денежного требования к организации Б. Организация А заключила с организацией В договор комиссии, по которому организация В осуществляла истребование долга с организации Б. По договору факторинга организация В уступила право денежного требования организации Г.

Рассмотрев сложившиеся правоотношения сторон, Президиум ВАС РФ решил, что организация В не имела право уступать денежное требование, так как оно принадлежало не ей, а организации А;

2) требование должно быть именно денежным (п.1 ст.824, ст.826 ГК РФ).

Очень часто право денежного требования клиента возникает в результате выдачи должником простого или переводного векселя. Право денежного требования, обусловленное векселем, также может быть предметом уступки, однако с учетом норм вексельного законодательства. В мировой практике такие операции получили название "форфейтинг";

3) требование должно быть действительным (п.1 ст.827 ГК РФ).

В соответствии с п.2 ст.827 ГК РФ денежное требование признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования, т.е. имеет субъективное право требования к должнику и в момент уступки этого требования ему неизвестны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять (отказ от выполнения своих обязательств клиентом, форс - мажор);

4) требование должно вытекать из предоставления клиентом должнику товаров, выполнения работ, оказания услуг (п.1 ст.824 ГК РФ);

5) требование должно быть определено таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения (абз.2 п.1 ст.826 ГК РФ).

Стороны договора

Сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются финансовый агент (в специальной литературе его иногда называют "фактор" - от англ. "factor") и клиент.

В связи с исключительно предпринимательской спецификой данного договора и необходимостью учета в их деятельности самых различных рыночных факторов законодатель предъявляет повышенные требования к сторонам договора факторинга.

Финансовый агент

В соответствии со ст.825 ГК РФ в качестве финансового агента в договоре финансирования под уступку денежного требования могут выступать:

1) банки и иные кредитные организации.

В соответствии со ст.1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон) под банком понимается кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять на основании лицензии ЦБ РФ в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. К иным небанковским кредитным организациям относятся кредитные организации, имеющие право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Законом.

Факторинговая деятельность банков и иных кредитных организаций не относится к банковским операциям (ч.2 п.2 ст.5 Закона) и поэтому не подлежит лицензированию (ст.13 Закона). Любой банк или кредитная организация управомочены на такую деятельность уже в силу наличия у них статуса банка или иной кредитной организации (аналогичный вывод содержится в Постановлении Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 7 декабря 2000 г. N КГ-А40/4747-00);

2) коммерческие организации.

В соответствии со ст.825 ГК РФ коммерческие организации должны иметь лицензию на осуществление такого вида деятельности. Вместе с тем в ст.17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", установившей перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, не содержится указания на необходимость лицензирования факторинговой деятельности коммерческих организаций.

На основании данной нормы многими специалистами был сделан вывод о невозможности в настоящий момент для коммерческих некредитных организаций заключать договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов. Судебная практика также исходит из необходимости специальной правоспособности при заключении подобных сделок.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 30 июня 1998 г. N 955/98)

Международная торгово - факторинговая компания заключила договор факторинга с акционерным обществом. Компания приняла обязательство финансировать акционерное общество под уступку денежного требования АО к муниципальному унитарному предприятию. Президиум ВАС РФ указал, что в соответствии со ст.825 ГК РФ необходима специальная правосубъектность финансового агента для деятельности такого вида. Вместе с тем у компании лицензии нет.

В этой ситуации Президиум ВАС РФ поддержал позицию арбитражного суда первой инстанции, признавшего договор факторинга недействительным, обоснованно исходя из необходимости специальной правосубъектности при заключении подобных сделок.

По нашему мнению, изложенный подход нельзя признать бесспорным. Согласно ст.10 Федерального закона от 26 января 1996 г. N 15-ФЗ "О введении в действие части второй ГК РФ" до установления условий лицензирования деятельности финансовых агентов сохраняется существующий порядок осуществления их деятельности. При этом действующий порядок, равно как и существовавший ранее, не предусматривал лицензирования данной деятельности. Поэтому в настоящий момент впредь до внесения соответствующих изменений в законодательство о лицензировании коммерческие организации, на наш взгляд, имеют право осуществлять факторинговую деятельность без лицензии.

Клиент

В гл.43 ГК РФ не содержится прямых указаний относительно того, какие требования законодатель предъявляет к клиенту. Очевидно, что необходимо наличие общей правоспособности, предусмотренной ст.ст.21, 49 ГК РФ. Из определения понятия "финансирование под уступку денежного требования" (ст.824 ГК РФ) следует также, что клиентом является любой хозяйствующий субъект, возмездно осуществляющий по договору с контрагентом (должником) поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг.

Обратим внимание на то, что право денежного требования клиента может возникнуть и из осуществления деятельности, подлежащей лицензированию. Однако это не означает, что финансовый агент также должен иметь лицензию на эту деятельность. Этот вывод подтверждается и арбитражной практикой (см. Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 7 декабря 2000 г. N КГ-А40/4747-00).

Отметим также, что в факторинговых отношениях участвует еще один субъект - должник, т.е. лицо, право денежного требования к которому клиент уступает финансовому агенту. Однако должник не является стороной договора факторинга. Действительно, у него возникает ряд прав в связи с заключенным договором, однако они призваны гарантировать его законные интересы в изменившейся правовой ситуации, а не определять его правовой статус как стороны договора. Кроме того, в определении договора финансирования под уступку денежного требования четко указано на наличие в договоре двух сторон.

Права и обязанности сторон договора

В обязанности финансового агента входит:

1) передача клиенту денежной суммы, обусловленной договором.

Данная обязанность финансового агента предусмотрена п.1 ст.824 ГК РФ, носит характер финансирования и обусловлена переходом к финансовому агенту права денежного требования клиента к должнику.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Федерального арбитражного суда

Волго - Вятского округа от 6 июня 2002 г.

N А82-120/01-А/6)

Между банком и организацией был заключен договор финансирования под уступку денежного требования. Однако, как следовало из предполагаемой схемы расчетов, взаимоотношения сторон нельзя было назвать факторинговыми. Фактически имело место не финансирование под уступку денежного требования, а расчеты должника с организацией с использование банка как посредника, а не финансового агента.

В этой ситуации Федеральный арбитражный суд Волго - Вятского округа сделал вывод об отсутствии взаимосвязи между финансированием и конкретными уступленными денежными требованиями.

На практике большинство финансовых агентов используют следующий механизм исполнения рассматриваемой обязанности. При заключении договора они передают клиенту сумму, равную 70 - 80% размера денежного требования, затем получают всю сумму денежного требования с должника и перечисляют оставшуюся сумму клиенту. При этом из этого остатка они удерживают сумму своего вознаграждения. К финансовому агенту могут перейти также суммы штрафных санкций и неустойки, если таковые имели место;

2) направление должнику уведомления об уступке денежного требования финансовому агенту (если договором эта обязанность возложена на него).

В гл.43 ГК РФ указанная обязанность непосредственно не предусмотрена. Однако в соответствии с п.1 ст.830 ГК РФ обязанность должника произвести платеж финансовому агенту обусловлена получением им письменного уведомления с указанием подлежащего исполнению денежного требования и финансового агента, которому должен быть произведен платеж. В противном случае должник может исполнить денежное требование клиенту. Поэтому включение данной обязанности в договор факторинга было бы в интересах обеих сторон договора, так как это обеспечит надлежащее его исполнение;

3) представление должнику доказательства уступки денежного требования.

В соответствии с п.2 ст.830 ГК РФ по просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Такими доказательствами могут быть, например, подлинник (копия) договора финансирования под уступку денежного требования, акт приема - передачи права денежного требования. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним;

4) ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Данная обязанность, предусмотренная п.2 ст.824 ГК РФ, устанавливается по соглашению сторон. Однако в мировой практике (что отражено, в частности, и в упоминавшейся выше Конвенции о международном факторинге) наличие таких обязанностей в договоре является обязательным, их отсутствие влечет недействительность договора факторинга. В практике российских компаний эта обязанность включается в договор по усмотрению сторон, особенно в случае длительных договорных факторинговых отношений между финансовым агентом и клиентом.

В перечень иных финансовых услуг помимо ведения бухгалтерского учета могут входить также выдача поручительства по сделке клиента, проведение расчетов через корреспондентскую сеть финансового агента и др.

Финансовый агент имеет право:

1) осуществить дальнейшую переуступку денежного требования.

В соответствии со ст.829 ГК РФ, если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается. То есть договором должна быть прямо предусмотрена возможность последующей уступки, в противном случае последующий договор считается недействительным. Если же договором факторинга дальнейшая переуступка предусмотрена, то к ней применяются положения гл.43 ГК РФ.

2) получить в собственность денежные суммы, поступившие от должника.

Это право предусмотрено ст.831 ГК РФ. Однако объем денежных средств, получаемых финансовым агентом, зависит от того, в результате какой разновидности финансирования под уступку денежного требования (п.1 ст.824 ГК РФ) они получены.

Если финансирование осуществляется путем покупки финансовым агентом у клиента его денежного требования к должнику, то первый приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования; клиент при этом не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование (п.1 ст.831 ГК РФ).

Если финансирование осуществляется в целях обеспечения исполнения обязательства клиента и договором факторинга не предусмотрено иное, то финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования; если же сумма денежных средств оказалась меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п.2 ст.831 ГК РФ).

В обязанности клиента входит:

1) уступка финансовому агенту права денежного требования к должнику.

Данная обязанность следует из определения договора финансирования под уступку денежного требования (п.1 ст.824 ГК РФ). Обратим внимание на то, что данную обязанность нельзя трактовать как обязательство клиента передать определенную денежную сумму финансовому агенту.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Федерального Арбитражного Суда

Московского округа от 20 июня 2002 г.

N КГ-А41/3830-02)

Федеральный арбитражный суд Московского округа указал, что в договоре финансирования под уступку денежного требования на стороне клиента возникает не денежное обязательство, а обязательство уступить финансовому агенту то право требования к третьему лицу, которое принадлежит клиенту на основании обязательства, возникшего между клиентом как кредитором, и третьим лицом как должником.

В договоре, как правило, указывается на отсутствие у должника известных клиенту оснований к зачету своих и уступаемых денежных требований. Это обусловлено нормой п.1 ст.832 ГК РФ, устанавливающей, что в случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе в соответствии со ст.ст.410 - 412 ГК РФ предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту. В силу этого финансовый агент предпочитает убедиться в отсутствии подобных обстоятельств (таким обстоятельством может быть соглашение о зачете встречных требований между клиентом и должником).

Уступаемое денежное требование должно быть свободным также от прав третьих лиц (например, не уступлено по другому договору).

На практике рассматриваемая обязанность клиента проявляется в передаче им финансовому агенту документов, удостоверяющих право денежного требования (договор с должником, акт приемки - передачи по нему и др.) и переход данного права (например, акт приемки - передачи правоподтверждающих документов). Как правило, клиент должен также сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого требования;

2) передача финансовому агенту вознаграждения, обусловленного договором.

Вознаграждение финансового агента представляет собой ту денежную сумму, которую клиент должен уплатить финансовому агенту за оказанную им услугу по финансированию его дебиторской задолженности, а также, если это установлено договором, за оказание иных услуг. Как правило, эта обязанность реализуется путем предоставления финансовому агенту права удержать сумму причитающегося ему вознаграждения из передаваемых клиенту денежных средств по договору факторинга.

Размер вознаграждения финансового агента, как правило, складывается:

- из стоимости услуги по финансированию под уступку денежного требования (1 - 2% от размера дебиторской задолженности);

- из стоимости оказываемых дополнительных услуг (ведение бухгалтерского учета, инкассирование долга и др. (0,5 - 3%));

- в случае отсутствия у финансового агента права регрессного требования к клиенту при неисполнении должником своих обязательств по договору в вознаграждение включают специальные надбавки за риск в размере 0,2 - 0,5%.

Очень часто в современной российской факторинговой практике после получения клиентом денежных средств, но до выполнения обязательств должником финансовый агент удерживает с клиента также и процент за пользование денежными средствами. Подобный механизм, по нашему мнению, не противоречит ГК РФ, так как в этом случае имеет место не "чистый" договор факторинга, а смешанный договор, соединяющий в себе все элементы договора факторинга и кредитного договора (п.3 ст.421 ГК РФ) <13>;

     
   ———————————————————————————————
   

<13> На практике возможны также ситуации, при которых сумма финансирования, подлежащая передаче клиенту, остается у финансового агента. В этом случае финансовый агент выплачивает клиенту процент за использование средств. Такой договор также не противоречит ГК РФ, так как соединяет в себе элементы займа и факторинга и является смешанным договором.

3) направление должнику уведомления об уступке денежного требования финансовому агенту с указанием подлежащего исполнению денежного требования и конкретного финансового агента, которому должен быть произведен платеж (если договором эта обязанность возложена на клиента).

Как правило, данная обязанность, предусмотренная п.1 ст.830 ГК РФ, возлагается именно на клиента. Это обусловлено тем, что ему более удобно выполнить данную обязанность, так как он имеет постоянные связи с должником. Уведомление должно быть направлено письменно, но так как форма такого уведомления гражданским законодательством не установлена, на практике оно может быть произведено путем соответствующей надписи на выставленных на оплату счетах, что не противоречит закону.

В случае если должник не будет уведомлен о необходимости произвести платеж финансовому агенту, он может исполнить денежное требование клиенту. В этой связи обратим внимание на то, что в теории гражданского права выделяются две разновидности договора факторинга - открытый и закрытый. При закрытом договоре факторинга должник не уведомляется о наличии данного договора и производит исполнение непосредственно клиенту, который, в свою очередь, обязан перечислить деньги финансовому агенту. При открытом договоре факторинга должник производит исполнение непосредственно финансовому агенту.

Несомненно, в гл.43 ГК РФ описан открытый договор факторинга. Однако, по нашему мнению, нормы данной главы не препятствуют сторонам заключить и закрытый договор факторинга. В этой ситуации им следует не включать в договор обязанность какой-либо из сторон уведомить должника об уступке денежного требования, а применительно к клиенту особо подчеркнуть нижеследующую обязанность;

4) перечисление финансовому агенту денежных средств, поступивших от должника.

Данная обязанность возникает у клиента, когда должник, не уведомленный надлежащим образом о наличии договора финансирования под уступку денежного требования, производит исполнение клиенту, а не финансовому агенту. В этой ситуации право денежного требования уже не принадлежит клиенту, оно передано финансовому агенту. Поэтому полученные и удержанные клиентом суммы следует считать его неосновательным обогащением (гл.60 ГК РФ), которые он обязан вернуть собственнику.

Клиент имеет право получить от финансового агента излишек, превышающий сумму долга клиента, обеспеченного уступкой требования. Данное право возникает у клиента в случае, если договор факторинга был заключен в целях обеспечения исполнения обязательства клиента и договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное (п.2 ст.831 ГК РФ).

Стороны договора финансирования под уступку денежного требования в зависимости от конкретных условий договора могут предусмотреть и иные права и обязанности. Однако они не должны противоречить нормам гражданского законодательства, в первую очередь положениям гл.43 ГК РФ.

Ответственность сторон договора

В гл.43 ГК РФ применительно к сторонам договора описаны случаи наступления ответственности за нарушение договорных обязательств.

Ответственность финансового агента наступает в случаях:

- отказа от передачи денежных средств (нарушение сроков передачи) при консенсуальном договоре факторинга.

В этой ситуации финансовый агент несет ответственность за нарушение договора не только перед клиентом, но и в силу п.2 ст.833 ГК РФ - перед должником, который может предъявить финансовому агенту требование о возврате уплаченных в результате уступки требования сумм. Аналогичное требование должник может предъявить и в случае, если финансовый агент произвел платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому относится платеж, связанный с уступкой требования (заметим, однако, что по общему правилу должник должен предъявлять претензии непосредственно клиенту - п.1 ст.833 ГК РФ);

- переуступки полученного от клиента денежного требования при отсутствии в договоре факторинга указания на необходимые правомочия.

Ответственность клиента наступает в случаях:

- отказа от совершения или ненадлежащего оформления уступки права денежного требования в консенсуальном договоре факторинга;

- недействительности денежного требования (как при консенсуальном, так и при реальном договоре);

- неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного требования должником, если это установлено договором (п.3 ст.ст.827 ГК РФ).

По общему правилу ответственность клиента наступает только за недействительность денежного требования. Вместе с тем в интересах финансового агента в договор часто включается и рассматриваемое основание. В какой-то мере это выгодно и клиенту, так как будучи уверенным в возврате обусловленных договором денежных сумм финансовый агент уменьшает сумму своего вознаграждения.

Договором факторинга могут быть предусмотрены и иные случаи гражданско - правовой ответственности сторон по договору факторинга (например, за невозврат финансовым агентом излишка, предусмотренного п.2 ст.831 ГК РФ).

Применительно к мерам ответственности укажем, что в гл.43 ГК РФ особых требований к ним в случае нарушения сторонами условий заключенного договора финансирования под уступку денежного требования не установлено. Это означает, что к ним применяются нормы гл.25 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств (об убытках, неустойке и др.).

Факторинговые отношения

В настоящее время факторинговые отношения находят все большее распространение в мировой экономической практике. Это обусловлено тем, что факторинговый механизм в силу своей многогранности может быть использован как мелкими и средними организациями (ускоряет оборачиваемость денежных средств), так и крупными (систематизирует отношения с потребителями товаров, работ, услуг). Многие зарубежные (Acer, Тайвань и Parmalat, Италия) и отечественные (ГУМ, ЦУМ) организации используют в своей деятельности именно факторинговые схемы.

Обратим внимание на то, что факторинг нельзя оценивать однозначно. Он имеет как значительные преимущества, так и существенные недостатки (см. табл. 1).

Таблица 1

     
   ——————————————T—————————————————T——————————————T—————————————————¬
   |   Участник  |   Преимущества  |  Недостатки  |      Риски      |
   |факторинговых|                 |              |                 |
   |  отношений  |                 |              |                 |
   +—————————————+—————————————————+——————————————+—————————————————+
   |Финансовый   |Получение        |Утрата        |Риск неплатежа   |
   |агент        |прибыли,         |контроля над  |или              |
   |             |расширение       |значительными |несвоевременного |
   |             |клиентской базы  |материальными |платежа по       |
   |             |                 |ресурсами;    |уступленному     |
   |             |                 |возникновение |денежному        |
   |             |                 |расходов в    |требованию;      |
   |             |                 |связи с       |риск             |
   |             |                 |оказанием     |несвоевременной  |
   |             |                 |дополнительных|оплаты поставок; |
   |             |                 |услуг клиентам|риск резкого     |
   |             |                 |              |изменения        |
   |             |                 |              |стоимости        |
   |             |                 |              |кредитных        |
   |             |                 |              |ресурсов         |
   +—————————————+—————————————————+——————————————+—————————————————+
   |Клиент       |Ускорение оборота|Появление     |Риск разрыва     |
   |             |денежных средств;|дополнительных|отношений с      |
   |             |уменьшение потерь|расходов      |покупателем      |
   |             |при просрочке    |в виде        |товаров;         |
   |             |платежа;         |вознаграждения|риск уменьшения  |
   |             |упрощение учета и|финансовому   |размеров чистой  |
   |             |перспективного   |агенту;       |прибыли          |
   |             |планирования;    |возможное     |                 |
   |             |гарантированность|негативное    |                 |
   |             |оплаты товаров,  |отношение     |                 |
   |             |работ, услуг;    |должника к    |                 |
   |             |расширение круга |заключенному  |                 |
   |             |покупателей за   |договору;     |                 |
   |             |счет более гибкой|затраты по    |                 |
   |             |системы цен и    |ведению       |                 |
   |             |сроков оплаты;   |бухгалтерского|                 |
   |             |отказ от         |учета в связи |                 |
   |             |активного        |с заключенным |                 |
   |             |использования    |договором     |                 |
   |             |кредитов         |              |                 |
   +—————————————+—————————————————+——————————————+—————————————————+
   |Должник      |Обеспечение      |Применение    |Риск             |
   |             |возможности      |новым         |несостоятельности|
   |             |получения более  |кредитором    |(банкротства) при|
   |             |выгодных условий |более жестких |невозможности    |
   |             |оплаты (так как  |мер           |платить по       |
   |             |кредитор будет   |воздействия   |предъявляемому   |
   |             |уверен в         |              |денежному        |
   |             |получении денег);|              |требованию;      |
   |             |получение        |              |риск возможной   |
   |             |товарного        |              |потери           |
   |             |кредита;         |              |привлекательности|
   |             |упрощение        |              |деловых контактов|
   |             |планирования     |              |с клиентом       |
   |             |денежного потока |              |                 |
   L—————————————+—————————————————+——————————————+——————————————————
   

В рамках гражданского законодательства факторинговые отношения складываются путем заключения нескольких договоров.

Между финансовым агентом и клиентом отношения оформляются договором финансирования под уступку денежного требования (факторинга). Характер данного договора определяет и тип другого договора, действующего в факторинговых отношениях. Если договор факторинга заключен как покупка финансовым агентом денежного требования клиента, то он обусловлен наличием договора о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг между клиентом и должником; если договор заключен в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед должником, то он обусловлен наличием кредитного договора и т.п.

При полной самостоятельности договора о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг, кредитного договора и т.д. в целях регулирования факторинговых отношений законодатель установил в п.1 ст.828 ГК РФ, что уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Это означает, что даже если стороны включили в договор условие о запрете уступки права денежного требования, а затем клиент заключил с финансовым агентом договор финансирования под уступку денежного требования, то условие о запрете не применяется. При этом клиент несет ответственность перед должником за нарушение условий договора (п.2 ст.828 ГК РФ). Однако на финансового агента данная ответственность возложена быть не может (п.2 ст.832 ГК РФ).

Цессия и факторинг

В хозяйственной деятельности российских организаций и индивидуальных предпринимателей соглашение об уступке права требования (цессия) получило широкое распространение. В этой связи представляется крайне важным разграничить понятия факторинга и цессии (см. табл. 2).

Таблица 2

     
   ————T———————————————————————————T————————————————————————————————¬
   | N |          Цессия           |           Факторинг            |
   |п/п|                           |                                |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 1 |Нормы цессии носят общий   |Факторинг — специальный случай  |
   |   |характер                   |цессии                          |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 2 |Предметом может быть любое |Предметом может быть только     |
   |   |право требования (передать |право денежного требования,     |
   |   |деньги, выполнить          |вытекающее из предоставления    |
   |   |определенную работу и т.д.)|товаров, выполнения работ,      |
   |   |                           |оказания услуг                  |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 3 |Сторонами цессии могут быть|Сторонами договора факторинга   |
   |   |любые физические и         |могут быть только субъекты      |
   |   |юридические лица           |предпринимательской             |
   |   |                           |деятельности, причем финансовый |
   |   |                           |агент должен иметь лицензию     |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 4 |При заключении договора    |Для регулирования факторинговых |
   |   |стороны используют наиболее|правоотношений предусмотрен     |
   |   |применимый тип договора,   |специальный договор             |
   |   |указанный в Особенной части|                                |
   |   |ГК РФ                      |                                |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 5 |Уступка не сопровождается  |При уступке возможно оказание   |
   |   |оказанием новым кредитором |финансовым агентом              |
   |   |дополнительных услуг       |дополнительных услуг кредитору  |
   |   |прежнему кредитору         |                                |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 6 |Договором может быть       |Соглашение о запрете уступки или|
   |   |предусмотрен запрет цессии |необходимости получения согласия|
   |   |или необходимость получения|на ее совершение недействительно|
   |   |согласия на ее совершение  |                                |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 7 |Последующая переуступка    |Для последующей уступки при     |
   |   |требования осуществляется  |факторинге требуется отраженное |
   |   |по общим правилам          |в договоре согласие клиента     |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 8 |Сущность цессии — в уступке|Сущность факторинга —           |
   |   |права требования           |в финансировании под уступку    |
   |   |                           |права требования                |
   +———+———————————————————————————+————————————————————————————————+
   | 9 |Может применяться во всех  |Применяется только в сфере      |
   |   |сферах гражданского оборота|предпринимательской деятельности|
   |   |                           |в связи с систематическим       |
   |   |                           |осуществлением финансовым       |
   |   |                           |агентом финансирования          |
   |   |                           |клиентов <14>                   |
   L———+———————————————————————————+—————————————————————————————————
   

     
   ———————————————————————————————
   

<14> Некоторые специалисты высказывают следующее мнение. Так как предметом факторинга является право денежного требования, вытекающее из предоставления товаров, выполнения работ, оказания услуг, то любое соглашение об уступке, предметом которого является такое право требования, представляет собой договор факторинга. Это означает, что распространенные в хозяйственной практике соглашения об уступке требования такого вида являются договором финансирования под уступку денежного требования и поэтому новым кредитором в них могут быть только организации, имеющие лицензию.

Факторинг и кредит

Как было отмечено выше, одним из наиболее распространенных методов привлечения оборотных средств является кредит. Тем не менее он имеет ряд очевидных недостатков по сравнению с факторингом (см. табл. 3).

Таблица 3

     
   ————T——————————————————————————————T—————————————————————————————¬
   | N |      Договор факторинга      |      Кредитный договор      |
   |п/п|                              |                             |
   +———+——————————————————————————————+—————————————————————————————+
   | 1 |Как правило, представляет     |Как правило, банки           |
   |   |собой совокупность услуг,     |ограничиваются только        |
   |   |включающих не только          |предоставлением кредитных    |
   |   |финансирование клиента, но и  |услуг                        |
   |   |ведение бухучета, покрытие    |                             |
   |   |рисков, связанных с поставками|                             |
   |   |на условиях отсрочки платежа, |                             |
   |   |консультирование и др.        |                             |
   +———+——————————————————————————————+—————————————————————————————+
   | 2 |Использование данного         |При использовании кредитных  |
   |   |механизма не обусловлено      |схем кредитор настаивает на  |
   |   |переходом клиента на          |таком переходе               |
   |   |расчетно — кассовое           |                             |
   |   |обслуживание к финансовому    |                             |
   |   |агенту                        |                             |
   +———+——————————————————————————————+—————————————————————————————+
   | 3 |Договор сам по себе содержит  |Выдача кредита, особенно в   |
   |   |механизм обеспечения прав     |российских условиях, обычно  |
   |   |финансового агента и не       |сопровождается применением   |
   |   |нуждается в дополнительных    |таких обеспечительных мер,   |
   |   |обеспечительных мерах         |как залог, поручительство    |
   |   |                              |и др.                        |
   +———+——————————————————————————————+—————————————————————————————+
   | 4 |Сумма финансирования          |Кредитная сумма заранее      |
   |   |обусловлена размером          |определена договором и может |
   |   |уступаемого денежного         |быть увеличена лишь          |
   |   |требования и может постоянно  |дополнительным соглашением   |
   |   |увеличиваться по мере         |сторон. Как правило, она не  |
   |   |увеличения дебиторской        |увеличивается до погашения   |
   |   |задолженности клиента         |первого кредита              |
   +———+——————————————————————————————+—————————————————————————————+
   | 5 |Увеличение финансирования     |Заключение договора и тем    |
   |   |осуществляется по предъявлении|более расширение кредитной   |
   |   |документов, подтверждающих    |линии (заключение            |
   |   |новое право денежного         |дополнительного договора)    |
   |   |требования клиента            |осуществляются по            |
   |   |                              |предоставлении значительного |
   |   |                              |количества документов        |
   +———+——————————————————————————————+—————————————————————————————+
   | 6 |Погашение задолженности       |Возврат денежных сумм        |
   |   |клиента перед финансовым      |осуществляется               |
   |   |агентом осуществляется за счет|непосредственно заемщиком за |
   |   |должника в день               |счет собственных оборотных   |
   |   |непосредственной оплаты товара|средств в установленный      |
   |   |(работы, услуги)              |договором день               |
   +———+——————————————————————————————+—————————————————————————————+
   | 7 |Финансирование предоставляется|Предоставление денежных сумм |
   |   |практически любому            |осуществляется, как правило, |
   |   |предпринимателю, имеющему     |предпринимателям с           |
   |   |дебиторскую задолженность     |положительной кредитной      |
   |   |                              |историей                     |
   L———+——————————————————————————————+——————————————————————————————
   

Особенности налогообложения

при факторинговых операциях

Поскольку факторинг является частным случаем цессии, то учет и налогообложение факторинговых операций в целом осуществляются по правилам, предусмотренным для цессии (уступки права требования). Этот порядок подробно изложен на с. 21.

ПЕРЕВОД ДОЛГА. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

В любом обязательстве неизбежно присутствуют две стороны - лицо, обязанное совершить некое действие в пользу другого лица (должник), и другое лицо, имеющее право требовать от должника выполнения этого действия (кредитор). Причем в обязательствах, возникающих из договора, каждая из его сторон является одновременно и должником, и кредитором.

Например, в договоре поставки поставщик является как должником (поскольку обязан поставить товар), так и кредитором (поскольку вправе требовать за этот товар оплаты).

Действующее гражданское законодательство допускает в определенных случаях замену как первой, так и второй стороны. Если происходит замена кредитора, мы говорим о переходе (уступке) прав, когда же меняется должник, мы говорим о переводе долга.

Безусловно, важным в таких ситуациях является точное соблюдение субъектами предпринимательской деятельности соответствующих гражданско - правовых норм, а также требований налогового законодательства.

В предлагаемой статье будут рассмотрены вопросы гражданско - правового регулирования перевода долга.

* * *

Из анализа гражданско - правовых норм можно сделать вывод, что перевод долга осуществляется в следующих случаях:

1) на основании договора;

2) на основании закона.

Чаще всего основанием перевода долга является договор, заключаемый в соответствии с правилами, установленными параграфом 2 гл.24 "Перемена лиц в обязательстве" ГК РФ. Суть данной сделки состоит в следующем.

Одно лицо, имеющее по какому-либо договору (поставки, возмездному оказанию услуг и т.д.) определенные обязательства (первоначальный должник), переводит при согласии кредитора свои обязательства на иное лицо (нового должника), в результате чего обязанным перед кредитором по договору становится уже новый должник.

Пример. Предприятие А и предприятие Б заключили договор поставки оборудования. Предприятие А перечислило предприятию Б установленную договором сумму предоплаты, но предприятие Б не смогло выполнить свои обязательства по поставке оборудования в силу проблем с поставщиками комплектующих изделий. Предприятие Б уведомляет предприятие А о том, что обязательства по поставке готово взять на себя предприятие В. Предприятие А сообщает о своем согласии и предприятия Б и В заключают договор о переводе долга. В результате сторонами в обязательстве о поставке оборудования становятся предприятия А и В.

Внимание! Обязательным условием действительности сделки является согласие кредитора на перевод долга (п.1 ст.391 ГК РФ).

Это правило установлено с целью защиты интересов кредитора, так как, заключая основной договор, последний учитывал личность должника, его финансовое положение, способность выполнить данное обязательство. Передача обязательств должника иному лицу, не способному их выполнить или по иным причинам не вызывающему доверия кредитора, ставит исполнение договора под угрозу, создавая тем самым дополнительные проблемы для кредитора.

В какой форме должно быть выражено такое согласие?

Глава 24 ГК РФ этот вопрос не регламентирует. По нашему мнению, это может быть любая письменная форма, позволяющая с достоверностью установить тот факт, что кредитор по обязательству, оформленному соответствующим договором, не возражает против перевода долга первоначального должника в определенном объеме на конкретное лицо - нового должника (например, письмо кредитора, отметка на договоре о переводе долга, трехсторонний договор и т.п.).

Выражение согласия в устной форме в принципе также не противоречит законодательству (за исключением ситуации с получением согласия кредиторов при продаже предприятия, которая будет рассмотрена ниже), однако в случае спора вызовет проблемы, связанные с необходимостью доказывания, что такое согласие было действительно выражено.

Форма договора о переводе долга

Форма договора о переводе долга зависит, как и форма договора уступки требования, от формы основного обязательства (п.2 ст.391, ст.389 ГК РФ).

Внимание! 1. Перевод долга, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей письменной форме (т.е. простой письменной или нотариальной).

Несоблюдение формы договора влечет последствия, предусмотренные ст.ст.162 и 165 ГК РФ. Рассмотрим их.

В большинстве случаев несоблюдение простой письменной формы только лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п.1 ст.162 ГК РФ). Однако есть ряд случаев, когда несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки, если такие последствия прямо предусмотрены законом или соглашением сторон (п.2 ст.162 ГК РФ).

Например, несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность любой внешнеэкономической сделки (п.3 ст.162 ГК РФ), соглашения о неустойке (ст.331 ГК РФ), договора залога (п.4 ст.339 ГК РФ) и т.д.

Таким образом, если сторонами любой из вышеназванных сделок не соблюдена письменная форма договора, то такой договор является недействительным. Следовательно, перевод долга лицом, являющимся должником по такой сделке, на третье лицо также будет считаться недействительным, даже если договор о переводе долга заключен в письменной форме (поскольку основной договор не порождает правовых последствий, кроме тех, которые связаны с его недействительностью (п.1 ст.167 ГК РФ)). Однако в ст.ст.389 и 391 ГК РФ нет положений о недействительности перевода долга, осуществленного с нарушением требований об обязательной письменной форме такого перевода. Поэтому если основной договор заключен в надлежащей письменной форме, а перевод долга по такому договору - нет, то перевод долга не является недействительным. В этих случаях применяется общее правило ст.162 ГК РФ (см. выше): стороны не могут ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания.

Напомним также, что соблюдением письменной формы договора считается: составление одного документа, подписанного сторонами; обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору; акцепт оферты (п.п.2 - 3 ст.434 ГК РФ).

Несоблюдение обязательной нотариальной формы сделки влечет ее недействительность.

Такая сделка считается ничтожной в соответствии с п.1 ст.165 ГК РФ. Требование о нотариальном удостоверении установлено, например, в отношении договора ренты (ст.584 ГК РФ).

Следует обратить внимание на то, что стороны основного обязательства вправе по собственному желанию удостоверить любой договор нотариально, даже если это не предписано законодательством. В этом случае договор о переводе долга также должен быть удостоверен нотариально. При несоблюдении этого требования он будет являться недействительным.

Внимание! 2. Перевод долга, основанного на сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации такой сделки, если иное не установлено законом.

Таким образом, в данном случае форма договора перевода долга не всегда повторяет форму основного договора. Это связано с тем, что все случаи государственной регистрации сделок с недвижимостью, а также права собственности и иных вещных прав на недвижимость прямо названы в законе (см. ст.131 ГК РФ, Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"). Государственной регистрации подлежат право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение.

Если в результате перевода долга не происходит возникновения (перехода и т.п. ) прав собственности, то и договор перевода долга регистрации не подлежит.

Из материалов арбитражной практики

(Извлечение из Постановления Президиума ВАС РФ

от 10 июля 2001 г. N 2788/01)

Арбитражный суд удовлетворил иск обувной фабрики к издательскому дому о взыскании задолженности по арендной плате. Постановлением апелляционной и кассационной инстанций решение оставлено без изменения.

Президиум ВАС РФ, рассматривая данное дело по протесту заместителя Председателя ВАС РФ, указал следующее.

Как видно из материалов дела, между обувной фабрикой (арендодателем) и ООО (арендатором) был заключен договор аренды нежилых помещений сроком до 30 ноября 2003 г. Указанный договор зарегистрирован в установленном законом порядке. В соответствии с соглашением, заключенным между ООО и издательским домом, обязательство ООО по оплате задолженности по арендным и коммунальным платежам, а также телефонным услугам, возникшей на основании данного договора аренды, было переведено на издательский дом. Соглашение было заключено с согласия арендодателя.

Суды, оценивая указанный документ, правомерно пришли к выводу, что в данном случае (с учетом положений ст.131 ГК РФ) государственной регистрации соглашения не требовалось.

В какой же форме должен быть совершен договор перевода долга, если первоначальное обязательство подлежит государственной регистрации, а перевод долга - нет?

В той форме, которая обязательна для первоначального договора, за исключением требования о государственной регистрации.

Так, например, договор аренды недвижимости в любом случае должен быть заключен в простой письменной форме (п.1 ст.651 ГК РФ).

Если же происходит полная замена стороны в договоре, т.е. новое лицо приобретает не только обязанности по оплате долга прежней стороны, но и определенные права в отношении недвижимости (например, право аренды), то перевод долга подлежит государственной регистрации и несоблюдение этого требования влечет недействительность сделки (п.1 ст.165 ГК РФ).

Возмездность договора о переводе долга

По общему правилу, установленному п.3 ст.423 ГК РФ, любой договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

В параграфе 2 гл.24 "Перемена лиц в обязательстве" ГК РФ не содержится положений, регламентирующих этот вопрос. Следовательно, можно сделать вывод, что договор о переводе долга может быть как возмездным, так и безвозмездным. Причем безвозмездным будет являться только тот договор о переводе долга, в который будут включены соответствующие положения о его безвозмездности.

В противном случае цена такого договора будет определяться в соответствии с правилами п.3 ст.424 ГК РФ: исходя из цены, которая в сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. Новый должник будет вправе потребовать оплаты исполнения такого договора.

Необходимо также учитывать, что если новый должник оплачивает кредитору долг первоначального должника и не получает от последнего какого-либо встречного возмещения (денежной оплаты, поставки товаров и т.п.), то в сущности новый должник осуществляет дарение в отношении первоначального должника, а дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (пп.4 ст.575 ГК РФ). Следовательно, если обе стороны договора о переводе долга являются коммерческими организациями, то безвозмездность такого договора исключается. В противном случае договор будет являться ничтожной сделкой в соответствии со ст.168 ГК РФ.

Стороны по договору о переводе долга

Сторонами по договору о переводе долга могут быть как юридические, так и физические лица. При этом и те, и другие, выступая в качестве нового должника, должны обладать определенной правоспособностью для исполнения долгового обязательства.

Например, для выполнения переводимого обязательства юридическому лицу требуется лицензия на осуществление определенного вида деятельности, а у нового должника ее нет. В этом случае перевод долга является оспоримой сделкой (т.е. может быть признан недействительным в судебном порядке). Подать судебный иск о признании такой сделки недействительной в данном случае вправе (ст.173 ГК РФ):

1) юридическое лицо, принявшее на себя обязательства при отсутствии лицензии (новый должник);

2) учредитель (участник) нового должника;

3) государственный орган, осуществляющий контроль или надзор за деятельностью юридического лица (нового должника).

При этом в судебном заседании должно быть доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Аналогичные правила применяются в случаях, когда сделка перевода долга совершена новым должником в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах (ст.173 ГК РФ). Иск о признании такой сделки недействительной может быть предъявлен в течение года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п.2 ст.181 ГК РФ).

Из материалов арбитражной практики

(Извлечение из Постановления Президиума ВАС РФ

от 10 июля 2001 г. N 2788/01)

ЗАО обратилось в арбитражный суд с иском к государственному унитарному предприятию о взыскании задолженности по арендной плате.

Решением суда исковое требование удовлетворено.

Президиум ВАС РФ отменил принятое решение и направил дело на новое рассмотрение.

Как следует из материалов дела, между ЗАО (арендодателем) и ООО (арендатором) был заключен договор на аренду нежилых помещений. Затем ООО заключило с согласия арендодателя соглашение с государственным предприятием о переводе на него долга по оплате задолженности по арендным и коммунальным платежам, а также телефонным услугам, возникшего на основании договора аренды с ЗАО.

Согласно п.1 ст.49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Суд, удовлетворяя иск о взыскании задолженности с государственного унитарного предприятия, не проверил, действовало ли предприятие, подписывая соглашение о переводе долга, в соответствии со своими целями деятельности и могло ли оно брать на себя обязанность по уплате задолженности за коммерческую организацию.

Как видно из изложенного, перевод долга на лицо, не имеющее лицензии для осуществления необходимого вида деятельности или иным образом ограниченное в своей правоспособности, может быть признан недействительным только в определенных случаях. Однако даже если такой договор и не будет оспорен, новому должнику придется нести ответственность за неисполнение (или ненадлежащее исполнение) обязательства в случае, если ограничение правоспособности приведет к такому результату.

Характер и объем обязательств,

передаваемых при переводе долга

К сожалению, гражданское законодательство уделяет регулированию перевода долга значительно меньше внимания, чем регулированию уступки требования (цессии). В связи с этим некоторые вопросы остаются дискуссионными.

В частности, не регламентирован вопрос о том, должен ли долг быть передан новому должнику полностью или возможна его частичная передача?

С одной стороны, существует мнение, что при переводе долга должна произойти полная замена лица в обязательстве (о чем косвенно свидетельствует и название гл.24 ГК РФ), т.е. к новому должнику переходят как обязанности по исполнению всего основного долга, так и обязанности по уплате штрафных санкций.

С другой стороны, в ГК РФ отсутствует прямой запрет на частичный перевод долга, поэтому при включении соответствующих положений в договор и согласии на это кредитора такая ситуация вполне возможна. В таком случае обязанными по принятому обязательству становятся в соответствующей части две стороны - прежний должник и новый.

Вторая точка зрения представляется нам более обоснованной, так как на основании п.1 ст.308 ГК РФ в обязательстве в качестве каждой из его сторон (кредитора или должника) могут участвовать одно или одновременно несколько лиц.

В условиях отсутствия четкого правового регулирования в судебной практике также нет однозначной позиции.

Из анализа двух нижеследующих судебных решений можно сделать вывод, что, по мнению ВАС РФ, разделение основного долга на части возможно, в то время как отделение основного долга от акцессорного обязательства (штрафных санкций) влечет ничтожность сделки.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума ВАС РФ

от 25 декабря 2001 г. N 3764/01)

Предприятие тепловых сетей (далее - предприятие) обратилось в арбитражный суд с иском к ЗАО (новому должнику) о взыскании 420 000 руб. долга и суммы процентов за пользование чужими денежными средствами, ссылаясь в обоснование своих требований на то, что долг ОАО (прежнего должника) перед предприятием по оплате потребленной тепловой энергии переведен на ЗАО.

Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска, сославшись на тот факт, что ответчику в порядке перевода долга передана лишь часть задолженности. По мнению суда, это противоречит гл.24 ГК РФ, предусматривающей полное выбытие лица из обязательства. Поэтому договор о переводе долга был признан недействительной (ничтожной) сделкой.

Президиум ВАС РФ, рассматривая данное дело по протесту заместителя Председателя ВАС РФ, данное решение отменил и направил дело на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, договор о переводе долга первоначального должника на преемника заключен по обязательству оплаты поставленной тепловой энергии в определенной сумме, составляющей часть задолженности ОАО. Согласие кредитора на такой перевод получено, что соответствует ст.391 ГК РФ. При таких обстоятельствах оснований для признания договора о переводе долга недействительным (ничтожным) не имеется.

Поскольку спор по существу предъявленных требований рассмотрен не был, дело подлежит направлению на новое рассмотрение.

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума ВАС РФ

от 2 декабря 1997 г. N 3798/97)

ТОО обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО-1 о взыскании неустойки за просрочку оплаты товара и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением арбитражного суда неустойка была взыскана, в остальной части иска отказано.

Постановлением апелляционной инстанции решение было оставлено без изменения.

Президиум ВАС РФ пришел к выводу о необходимости отмены названных судебных актов и полном отказе ТОО в иске.

Как следует из материалов дела, ОАО-2 после погашения основной задолженности по соглашению о переводе долга перевело на ОАО-1 обязанность по выплате ТОО неустойки за просрочку оплаты, предусмотренной первоначальным договором, и процентов за пользование чужими денежными средствами. Данное обстоятельство послужило основанием для предъявления к новому должнику соответствующего иска, который судом был удовлетворен в части взыскания договорной неустойки.

По мнению ВАС РФ, по смыслу ст.391 ГК РФ долг переходит к новому должнику в полном объеме, включая обеспечивающую его исполнение неустойку, а также неуплаченные проценты. Указанная норма не допускает возможности перевода на другое лицо только акцессорного обязательства и процентов без перевода основного долга.

Поэтому данное соглашение о переводе долга является недействительным в силу ст.168 ГК РФ.

Содержание обязательства при переводе долга остается неизменным.

Кредитор не вправе предъявлять к должнику требования, выходящие за рамки первоначального договора.

Новый должник в свою очередь вправе выдвигать против требований кредитора все те возражения, которые имел прежний должник (ст.392 ГК РФ). В частности, должник вправе заявлять в суде об истечении срока исковой давности. При этом следует учитывать, что в соответствии с правилом ст.201 ГК РФ перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления. Приведенная норма означает, что срок для обращения кредитора в суд начинает течь с момента нарушения первоначальным должником его обязательства по договору, а не с момента заключения договора о переводе долга.

Кроме того, необходимо учитывать, что не всякое обязательство может быть передано в порядке перевода долга. Не могут быть переданы обязательства, неразрывно связанные с личностью должника (например, обязательство написать книгу, уплачивать алименты и т.п.).

Судьба обеспечительных мер, принятых

по первоначальному обязательству, при переводе долга

Выше было отмечено, что перевод долга может быть осуществлен практически в любом обязательстве.

Однако, как известно, обязательство может быть обеспечено каким-либо из способов, предусмотренных гражданским законодательством (неустойкой, удержанием, задатком, залогом, поручительством, банковской гарантией), либо иным способом по соглашению сторон (п.1 ст.329 ГК РФ). Рассмотрим, что же происходит с таким обеспечением при переводе долга на другое лицо.

По смыслу ст.ст.391, 392 ГК РФ при переводе долга передаваемое обязательство остается неизменным. Поэтому обеспечительные меры, предусмотренные первоначальным договором или законом (уплата неустойки при просрочке платежа, потеря внесенного задатка, право кредитора удерживать вещь, принадлежащую должнику) также сохраняют свою силу.

В отношении обеспечительных мер третьих лиц, а также обеспечительных мер должника, установленных дополнительным договором, действует несколько иной порядок.

По общему правилу, установленному ст.356 ГК РФ, с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается (для этого не нужно расторгать договор залога, залог в этом случае прекращает свое действие в силу закона). Это и понятно: в большинстве случаев залогодателем выступает сам должник, и если он выходит из обязательства, то для него нет никакого смысла предоставлять свое имущество в обеспечение обязательства третьего лица.

Тем не менее залогодатель вправе дать кредитору согласие отвечать за нового должника, и в таком случае договор залога будет действительным. Например, новый должник может назвать сохранение залоговых обязательств в качестве непременного условия своего согласия на перевод долга. Согласие залогодателя, безусловно, должно быть выражено в письменной форме, в противном случае его будет очень трудно доказать.

Перезаключение договора залога, на наш взгляд, при этом необязательно.

Из материалов арбитражной практики

(Пункт 10 Приложения к Информационному письму

Президиума ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67

"Обзор практики рассмотрения арбитражными

судами споров, связанных с применением норм

о договоре о залоге и иных

обеспечительных сделках с ценными бумагами")

ООО (залогодатель) обратилось в арбитражный суд с иском об обязании банка (залогодержателя) вернуть предмет заклада - казначейские векселя.

Как следует из материалов дела, залогом обеспечивалось исполнение третьим лицом (заемщиком) обязательства по возврату кредита, выданного ответчиком. В дальнейшем банк согласился на перевод долга заемщиком на другое лицо.

Истец (залогодатель), считая, что договор залога прекратился, а ответчик не возвращает предмет залога, обратился с иском об обязании ответчика возвратить ему казначейские векселя.

Удовлетворяя требования истца, арбитражный суд пришел к выводу об обоснованности заявленных исковых требований. Поскольку при переводе долга залогодатель не дал согласия отвечать за нового должника, залог согласно ст.356 ГК РФ прекращается и предмет залога должен быть возвращен.

Аналогичные правила установлены для поручительства. В соответствии с п.2 ст.367 ГК РФ поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

Что же касается банковской гарантии, то здесь необходимо отметить следующее.

Выдача гарантии является односторонней сделкой гаранта и прекращение обязательства принципала (должника) перед бенефициаром (кредитором) не является основанием для прекращения гарантии (ст.378 ГК РФ). Гарантия также не может быть отозвана гарантом, если в самой гарантии не предусмотрено иное (ст.371 ГК РФ).

Следовательно, теоретически возможна ситуация, когда бенефициар (кредитор) может представить гаранту требование об уплате предусмотренной денежной суммы несмотря на то, что обязательство должника (по которому давалась гарантия) переведено на иное лицо. Отказать в удовлетворении такого требования гарант вправе только в том случае, если срок гарантии истек или требование и (или) приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии. При этом у гаранта, удовлетворившего требования бенефициара (кредитора), всегда остается право предъявления регрессного иска к первоначальному должнику (ст.379 ГК РФ).

Таким образом, банковская гарантия не переводится на нового должника вместе с переводом долга, но и не теряет свою силу.

Особенности перевода долга в акционерных обществах

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) устанавливает особый порядок совершения некоторых сделок.

В частности, не могут быть совершены без одобрения советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества или общим собранием акционеров сделки, отвечающие критерию крупных.

В соответствии с п.1 ст.78 Закона N 208-ФЗ крупной считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности акционерного общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Таким образом, договор перевода долга также в определенных случаях может быть признан крупной сделкой.

В случае если крупная сделка совершается с нарушением процедуры одобрения, установленной ст.79 Закона N 208-ФЗ, то она может быть признана недействительной по иску самого акционерного общества или любого из акционеров.

Из материалов арбитражной практики

(Пункт 7 Приложения к Информационному письму

Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62

"Обзор практики разрешения споров, связанных

с заключением хозяйственными обществами

крупных сделок и сделок, в совершении которых

имеется заинтересованность")

ОАО обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным соглашения о переводе на него долга другого АО, заключенного между сторонами с согласия кредитора.

При рассмотрении спора было установлено, что сумма долга, который приняло на себя общество, предъявившее иск, превышает 25% балансовой стоимости его активов. Однако решение о заключении соглашения не принималось ни советом директоров, ни общим собранием акционеров общества.

Арбитражный суд признал соглашение о переводе долга недействительным, поскольку оно было заключено с нарушением ст.79 Закона N 208-ФЗ. Отнесение указанного соглашения к крупным сделкам суд мотивировал тем, что в случае непогашения долга в сумме, превышающей 25% балансовой стоимости активов ОАО, взыскание могло бы быть обращено на его имущество, а это повлекло бы отчуждение соответствующего имущества.

Отметим также, что уставом конкретного акционерного общества могут быть установлены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. Соответственно при нарушении этого порядка такие сделки (в том числе перевод долга) также могут быть признаны недействительными.

Другим случаем, когда Закон N 208-ФЗ устанавливает особый порядок совершения сделок, являются сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета), лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания. Эти лица признаются заинтересованными в порядке, установленном ст.81 Закона N 208-ФЗ.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенная с нарушением процедуры одобрения, установленной ст.83 Закона N 208-ФЗ, может быть признана недействительной по иску самого акционерного общества или любого из акционеров (п.1 ст.84 Закона N 208-ФЗ).

Особенности перевода долга при продаже предприятия

В соответствии с п.1 ст.559 ГК РФ предприятие при продаже передается в собственность новому владельцу в целом как имущественный комплекс. Это означает, что передается не только имущество, но и принадлежащие прежнему собственнику права и обязанности, относящиеся к данному имуществу (за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам). Следовательно, продажа предприятия фактически влечет перевод долгов этого предприятия на его нового владельца.

До подписания договора о продаже должен быть подготовлен ряд документов, в том числе перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п.2 ст.561 ГК РФ).

Продавец (либо покупатель) предприятия обязан письменно известить о продаже предприятия каждого из кредиторов по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия (п.1 ст.562 ГК РФ). Отсутствие письменного согласия кредиторов (части кредиторов) на перевод долга не препятствует продаже предприятия, однако в случае такой продажи кредиторы, не согласившиеся с переводом, приобретают следующие права.

Кредитор, не сообщивший письменно продавцу или покупателю предприятия о своем согласии на перевод долга, имеет право в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже потребовать:

- либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков;

- либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части (п.2 ст.562 ГК РФ).

Кредитор, в отношении которого сторонами договора продажи предприятия не была исполнена обязанность по уведомлению о продаже, также приобретает перечисленные права и вправе ими воспользоваться в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия.

Если кредитор не воспользовался перечисленными правами в установленные сроки, это означает, что фактически он дал согласие на перевод долга.

Таким образом, правило п.1 ст.391 ГК РФ (в соответствии с которым для перевода долга необходимо согласие кредитора) здесь может быть применено несколько в ином порядке: сначала происходит перевод долга, а затем уже кредитор либо соглашается с ним, либо реализует свои права по оспариванию сделки.

Отметим, что ответственность по долгам, переведенным на нового владельца предприятия без согласия кредитора (кредиторов), стороны договора (прежний должник и новый должник) несут солидарно (п.4 ст.562 ГК РФ).

Это же правило применяется при передаче в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. За неисполнение такого обязательства продавец и покупатель предприятия также несут солидарную ответственность (п.3 ст.559 ГК РФ).

Перевод долга, возникающий на основании закона

В ряде случаев перевод долга возникает в силу закона, при наступлении указанных в законе обстоятельств. При этом требования к такому переводу долга в силу определенных особенностей несколько отличаются от требований к переводу долга, возникающему из договора. Рассмотрим эти случаи.

1. Перевод долга при наследовании.

В соответствии с п.1 ст.1110 ГК РФ при наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, т.е. в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК РФ не следует иное.

В состав наследства входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства имущественные права и обязанности. При этом не могут перейти в порядке наследования обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (например, обязанности поручителя), а также иные обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ или иными законами.

Таким образом, правомерность перевода долга в данном случае зависит не от того, согласен кредитор на перевод долга на другое лицо или нет, а от того, допускается ли законом перевод в порядке наследования определенных обязанностей. Следовательно, получение согласия кредитора не требуется. При этом наследнику, ставшему новым должником, следует сообщить кредитору о переходе долга.

2. Перевод долга при реорганизации юридического лица.

При реорганизации юридических лиц (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) права и обязанности каждого из них переходят к юридическому лицу (лицам), создаваемым в результате реорганизации, в соответствии с передаточным актом (ст.58 ГК РФ). В этом случае перевод долга возникает не в результате соглашения сторон, а на основании законодательства, требующего, чтобы долги реорганизуемого юридического лица были переданы его правопреемнику (правопреемникам).

При этом в обязанности учредителей (участников) реорганизуемого юридического лица либо органа, принявшего решение о реорганизации, входит письменное уведомление кредиторов такого юридического лица о факте реорганизации.

Кредитор (кредиторы) вправе:

- либо согласиться с переводом долга и требовать исполнения обязательства от реорганизованного юридического лица;

- либо потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков (п.2 ст.60 ТК РФ).

Из материалов арбитражной практики

(Постановление Президиума ВАС РФ

от 31 октября 2000 г. N 796/00)

Банк обратился в арбитражный суд с иском к молочному комбинату (далее - комбинат), Регистрационной палате и ООО о признании недействительными реорганизации комбината и государственной регистрации ООО.

Решением суда исковые требования были удовлетворены.

Суд кассационной инстанции отменил это решение и в иске отказал.

По протесту заместителя Председателя ВАС РФ постановление суда кассационной инстанции было отменено, а решение суда первой инстанции оставлено в силе по следующим основаниям.

Согласно ст.60 ГК РФ кредитор реорганизуемого в форме выделения общества вправе потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. Банк обратился к комбинату с требованием о погашении долга, но комбинат указанное требование оставил без удовлетворения.

Собранием акционеров комбината было принято решение о его реорганизации путем выделения из его состава и образования нового юридического лица - ООО. В связи с этим последнему по разделительному балансу передана часть имущества комбината, а также кредиторская задолженность перед банком. При этом разделительный баланс общим собранием акционеров комбината не утверждался, что является нарушением положений п.2 ст.59 ГК РФ и должно было послужить основанием для отказа в государственной регистрации ООО.

Отметим, что ГК РФ не устанавливает срока для заявления требований кредиторов о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков. Такие сроки установлены федеральными законами.

В частности, при реорганизации акционерного общества его кредиторы вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении (п.6 ст.15 Закона N 208-ФЗ). Аналогичная норма предусмотрена п.5 ст.51 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Отсутствие такого требования кредитора в установленный срок означает его фактическое согласие на перевод долга.

Государственная регистрация обществ (как акционерных, так и обществ с ограниченной ответственностью), созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке. В противном случае регистрация является недействительной.

Если в результате реорганизации обязанности реорганизованного юридического лица перешли к нескольким юридическим лицам, то может сложиться ситуация, когда разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица по конкретному обязательству. В этом случае вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность перед кредитором по такому обязательству (п.3 ст.60 ГК РФ).

ПЕРЕВОД ДОЛГА. БУХГАЛТЕРСКИЙ И НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ

Порядок бухгалтерского и налогового учета операций, связанных с переводом долга, во многом определяется конкретными условиями сделок, заключаемых между всеми сторонами (кредитором, первоначальным должником и новым должником).

Рассмотрим далее две ситуации, которые помогут уяснить общие подходы к учету операций по переводу долга.

Ситуация 1. Предприятие Б приобрело у предприятия А товар на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС - 20 000 руб.). Товар был получен предприятием Б 10 января 2003 г.

Предприятие Б с согласия предприятия А перевело свой долг на предприятие В (соглашение о переводе долга подписано 15 января 2003 г.). В соответствии с соглашением предприятие В погашает задолженность предприятия Б перед предприятием А, а предприятие Б, в свою очередь, обязуется поставить предприятию В свою продукцию на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС - 20 000 руб.).

Предприятие В 3 февраля 2003 г. перечислило на расчетный счет предприятия А сумму в размере 120 000 руб. Предприятие Б 10 февраля 2003 г. отгрузило предприятию В свою продукцию на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС - 20 000 руб.).

Бухгалтерский и налоговый учет у кредитора

(предприятия А)

В бухгалтерском учете предприятия А смена должника отражается записями в аналитическом учете (внутренними записями по счету 62).

Момент возникновения обязанности по уплате НДС со стоимости товаров, реализованных предприятию Б, определяется учетной политикой предприятия А.

Если предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС по отгрузке, то НДС со стоимости товаров, реализованных предприятию Б, уплачивается в бюджет по итогам того периода, когда была произведена отгрузка товаров предприятию Б (пп.1 п.1 ст.167 НК РФ).

Если предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС по оплате, то обязанность по уплате в бюджет НДС со стоимости товаров, реализованных предприятию Б, возникает у предприятия А после того, как новый должник (предприятие В) погасит задолженность за эти товары (пп.2 п.1 ст.167 НК РФ, п.39.3 Методических рекомендаций по применению главы 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса РФ, утвержденных Приказом МНС России от 20 декабря 2000 г. N БГ-3-03/447).

Обращаем внимание на то, что счет - фактура на стоимость реализованных товаров в любом случае выставляется предприятием А на имя предприятия Б (покупателя товаров) независимо от того, что оплата поступает от предприятия В.

В рассматриваемой ситуации в бухгалтерском учете предприятия А должны быть сделаны следующие проводки.

Январь:

Д-т счета 62 / "Расчеты с предприятием Б" - К-т счета 90 - 120 000 руб. - отгружена продукция предприятию Б;

Д-т счета 90 - К-т счета 68 / "НДС" (76 / "НДС") - 20 000 руб. - начислен НДС со стоимости отгруженной продукции (счет 68 используется, если предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС по отгрузке, счет 76 - если по оплате);

Д-т счета 62 / "Расчеты с предприятием В" - К-т счета 62 / "Расчеты с предприятием Б" - 120 000 руб. - отражена смена дебитора (проводка делается на дату подписания соглашения о переводе долга).

Февраль:

Д-т счета 51 - К-т счета 62 / "Расчеты с предприятием В" - 120 000 руб. - поступили деньги от предприятия В;

Д-т счета 76 / "НДС" - К-т счета 68 / "НДС" - 20 000 руб. - НДС со стоимости реализованных товаров начислен к уплате в бюджет (если предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС по оплате).

Для целей налогообложения прибыли порядок признания доходов от реализации товаров зависит от того, какой метод учета доходов и расходов применяется предприятием А.

Если предприятие А определяет доходы и расходы по методу начисления, то выручка от реализации товаров в размере 100 000 руб. отражается в налоговом учете предприятия в январе 2003 г. (в том периоде, в котором товары были реализованы предприятию Б - п.3 ст.271 НК РФ).

Если предприятие А определяет доходы и расходы по кассовому методу, то выручка от реализации товаров в размере 100 000 руб. отражается в налоговом учете в феврале 2003 г. (в том месяце, в котором средства в оплату реализованных товаров поступили на счет предприятия А - п.2 ст.273 НК РФ).

Бухгалтерский и налоговый учет

у первоначального должника (предприятия Б)

Для предприятия Б в рассматриваемой ситуации в момент заключения соглашения о переводе долга задолженность перед предприятием А по оплате приобретенных у него товаров прекращается. Одновременно с этим возникает задолженность перед предприятием В по поставке в его адрес продукции на сумму 120 000 руб.

В связи с исчислением НДС обратим внимание на два момента.

1. Сумма "входного" НДС по приобретенным у предприятия А товарам может быть предъявлена предприятием Б к вычету только после фактической уплаты этой суммы. Соответствующее требование закреплено в п.1 ст.172 НК РФ.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 20 февраля 2001 г. N 3-П было отмечено, что под фактическими уплаченными поставщику суммами налога следует понимать реально понесенные налогоплательщиком затраты (в форме отчуждения части имущества в пользу поставщика) на оплату начисленных поставщиком сумм налога.

Учитывая изложенное, на наш взгляд, суммы НДС будут считаться уплаченными предприятием Б предприятию А при выполнении двух условий:

1) если предприятие В (новый должник) погасило задолженность перед предприятием А (поставщиком товаров);

2) если предприятие Б погасило свою задолженность перед предприятием В.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации предприятие Б сможет предъявить к вычету сумму "входного" НДС в размере 20 000 руб. только 10 февраля 2003 г., т.е. после того, как произведет отгрузку продукции предприятию В. При этом у предприятия Б должен быть счет - фактура, оформленный предприятием А, в котором сумма НДС выделена отдельной строкой.

2. В момент перевода долга на предприятие В у предприятия Б возникает задолженность перед предприятием В по поставке продукции на сумму 120 000 руб. При этом возникновение этой задолженности нельзя рассматривать как получение аванса в счет предстоящей поставки продукции. Поэтому в момент возникновения этой задолженности у предприятия Б не возникает обязанности по уплате в бюджет НДС (как при получении аванса).

НДС в размере 20 000 руб. необходимо будет начислить и уплатить в бюджет только после отгрузки продукции предприятию В.

В бухгалтерском учете предприятия Б в рассматриваемой ситуации должны быть сделаны следующие проводки.

Январь:

Д-т счета 41 - К-т счета 60 - 100 000 руб. - поступили товары от предприятия А;

Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 20 000 руб. - отражен НДС по приобретенным товарам;

Д-т счета 60 - К-т счета 62 - 120 000 руб. - отражен перевод долга по оплате товаров на предприятие В в счет предстоящей поставки продукции.

Февраль:

Д-т счета 62 - К-т счета 90 - 120 000 руб. - отгружена продукция в адрес предприятия В;

Д-т счета 90 - К-т счета 68 - 20 000 руб. - НДС со стоимости отгруженной продукции начислен к уплате в бюджет;

Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 20 000 руб. - сумма НДС по приобретенным у предприятия А товарам предъявлена к вычету.

Бухгалтерский и налоговый учет у нового должника

(предприятия В)

В бухгалтерском учете предприятия В принятие на себя задолженности предприятия Б перед предприятием А отражается следующими проводками.

Январь:

Д-т счета 60 / "Расчеты с предприятием Б" - К-т счета 76 / "Расчеты с предприятием А" - 120 000 руб. - отражена принятая задолженность.

Февраль:

Д-т счета 76 / "Расчеты с предприятием А" - К-т счета 51 - 120 000 руб. - погашена задолженность перед предприятием А.

После поступления от предприятия Б продукции на сумму 120 000 руб. предприятие В сразу же получает право на вычет "входного" НДС по этой продукции при наличии счета - фактуры, выставленного предприятием Б, и при условии, что приобретенная продукция предназначена для осуществления операций, облагаемых НДС:

Д-т счета 10 (41) - К-т счета 60 / "Расчеты с предприятием Б" - 100 000 руб. - поступила продукция от предприятия Б;

Д-т счета 19 - К-т счета 60 / "Расчеты с предприятием Б" - 20 000 руб. - отражен НДС по приобретенной продукции;

Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 20 000 руб. - НДС по приобретенной у предприятия Б продукции предъявлен к вычету.

Ситуация 2. Предприятие Б приобрело у предприятия А товар на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС - 20 000 руб.). Товар был получен предприятием Б 10 января 2003 г.

Предприятие Б с согласия предприятия А перевело свой долг на предприятие В (соглашение о переводе долга подписано 15 января 2003 г.). В соответствии с соглашением предприятие В погашает задолженность предприятия Б перед предприятием А, а предприятие Б, в свою очередь, обязуется выплатить предприятию В сумму в размере 120 000 руб. не позднее 3 марта 2003 г.

Предприятие А имеет задолженность перед предприятием В за приобретенный у него товар на сумму 300 000 руб. (в том числе НДС - 50 000 руб.). После подписания предприятиями Б и В соглашения о переводе долга предприятия А и В подписали соглашение о зачете взаимных требований на сумму 120 000 руб. (в том числе НДС - 20 000 руб.). Соглашение о зачете было подписано 16 января 2003 г.

3 марта 2003 г. предприятие Б перечислило предприятию В сумму в размере 120 000 руб.

Бухгалтерский и налоговый учет у кредитора

(предприятия А)

Бухгалтерский и налоговый учет у предприятия А будет практически таким же, как в ситуации 1. Единственное отличие заключается в следующем.

Поскольку предприятие А имеет задолженность перед новым должником (предприятием В), предприятие В погашает свою задолженность не путем перечисления денег, а путем взаимозачета. Поэтому, если предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС по оплате, то датой оплаты отгруженных предприятию Б товаров будет считаться дата подписания соглашения о зачете взаимных требований с предприятием В (новым должником). В данном случае - это 16 января 2003 г.

В рассматриваемой ситуации в бухгалтерском учете предприятия А в январе должны быть сделаны следующие проводки.

Д-т счета 62 / "Расчеты с предприятием Б" - К-т счета 90 - 120 000 руб. - отгружена продукция предприятию Б;

Д-т счета 90 - К-т счета 68 / "НДС" (76 / "НДС") - 20 000 руб. - начислен НДС со стоимости отгруженной продукции (счет 68 используется, если предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС по отгрузке, счет 76 - если по оплате);

Д-т счета 62 / "Расчеты с предприятием В" - К-т счета 62 / "Расчеты с предприятием Б" - 120 000 руб. - отражена смена дебитора (проводка делается на дату подписания соглашения о переводе долга);

Д-т счета 60 / "Расчеты с предприятием В" - К-т счета 62 / "Расчеты с предприятием В" - 120 000 руб. - отражен взаимозачет задолженностей между предприятиями А и В;

Д-т счета 76 / "НДС" - К-т счета 68 / "НДС" - 20 000 руб. - НДС со стоимости реализованных товаров начислен к уплате в бюджет (если предприятие А определяет выручку для целей исчисления НДС по оплате).

Отметим, что подписание акта о зачете взаимных требований для целей исчисления НДС приравнивается к оплате приобретенных товаров (работ, услуг). Поэтому предприятие А в момент проведения зачета получает право на вычет "входного" НДС по товару, приобретенному им ранее у предприятия В, но не в полном объеме, а только в размере 20 000 руб. (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 20 февраля 2001 г. N 3-П).

Для целей налогообложения прибыли порядок признания доходов от реализации товаров зависит от того, какой метод учета доходов и расходов применяется предприятием А.

Если предприятие А определяет доходы и расходы по методу начисления, то выручка от реализации товаров в размере 100 000 руб. отражается в налоговом учете предприятия в январе 2003 г. (в том периоде, в котором товары были реализованы предприятию Б - п.3 ст.271 НК РФ).

Если предприятие А определяет доходы и расходы по кассовому методу, то выручка от реализации товаров в размере 100 000 руб. отражается в налоговом учете также в январе 2003 г. (в том месяце, в котором задолженность за реализованные предприятию Б товары была погашена путем проведения взаимозачета - п.2 ст.273 НК РФ).

Бухгалтерский и налоговый учет

у первоначального должника (предприятия Б)

Для предприятия Б в рассматриваемой ситуации в момент заключения соглашения о переводе долга задолженность перед предприятием А по оплате приобретенных у него товаров прекращается. Одновременно с этим возникает задолженность перед предприятием В в размере 120 000 руб.

Сумма "входного" НДС по приобретенным у предприятия А товарам может быть предъявлена предприятием Б к вычету только при выполнении двух условий (см. подробнее ситуацию 1):

1) если предприятие В (новый должник) погасило задолженность перед предприятием А (поставщиком товаров);

2) если предприятие Б погасило свою задолженность перед предприятием В.

Учитывая изложенное, в рассматриваемой ситуации предприятие Б сможет предъявить к вычету сумму "входного" НДС в размере 20 000 руб. только 3 марта 2003 г., т.е. после того, как погасит задолженность перед предприятием В. При этом у предприятия Б должен быть счет - фактура, оформленный предприятием А, в котором сумма НДС выделена отдельной строкой.

В бухгалтерском учете предприятия Б в рассматриваемой ситуации должны быть сделаны следующие проводки.

Январь:

Д-т счета 41 -К-т счета 60 - 100 000 руб. - поступили товары от предприятия А;

Д-т счета 19 -К-т счета 60 - 20 000 руб. - отражен НДС по приобретенным товарам;

Д-т счета 60 - К-т счета 76 - 120 000 руб. - отражен перевод долга по оплате товаров на предприятие В.

Март:

Д-т счета 76 - К-т счета 51 - 120 000 руб. - перечислены деньги предприятию В;

Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 20 000 руб. - сумма НДС по приобретенным у предприятия А товарам предъявлена к вычету.

Бухгалтерский и налоговый учет у нового должника

(предприятия В)

В бухгалтерском учете предприятия В принятие на себя задолженности предприятия Б перед предприятием А отражается в январе следующими проводками:

Д-т счета 76 / "Расчеты с предприятием Б" - К-т счета 76 / "Расчеты с предприятием А" - 120 000 руб. - отражена принятая задолженность;

Д-т счета 76 / "Расчеты с предприятием А" - К-т счета 62 - 120 000 руб. - отражен взаимный зачет задолженностей между предприятиями А и В.

Если предприятие В выручку для целей исчисления НДС определяет по оплате, то в момент проведения взаимозачета с предприятием А (16 января 2003 г.) у предприятия В возникает обязанность начислить и уплатить в бюджет НДС со стоимости товаров, реализованных предприятию А (в части, приходящейся на сумму зачета):

Д-т счета 76 / "НДС" - К-т счета 68 / "НДС" - 20 000 руб. - НДС со стоимости товаров, реализованных предприятию А, начислен к уплате в бюджет.

В марте при поступлении денег от предприятия Б в учете делается проводка:

Д-т счета 51 - К-т счета 76 / "Расчеты с предприятием Б" - 120 000 руб. - погашена задолженность предприятия Б по соглашению о переводе долга.

ОБРАЗЦЫ ДОКУМЕНТОВ

Договор N _____ уступки прав (цессии)

г. ______________ "__"________ 200____ г.

__________________________ , именуемая в дальнейшем "Цедент",

(наименование организации)

в лице _____________________________________________, действующего

(должность, Ф.И.О.)

на основании ___________________________________, с одной стороны,

(Устава, положения)

и _________________________, именуемая в дальнейшем "Цессионарий",

(наименование организации)

в лице ________________________________, действующего на основании

(должность, Ф.И.О)

_____________________________________, с другой стороны, заключили

(Устава, положения)

настоящий договор о нижеследующем

1. Предмет договора

1.1. На основании настоящего договора Цедент уступает, а

Цессионарий принимает права (требования) в полном объеме, по

Договору N______ от "__"_____________ 20___г., заключенному между

Цедентом и ______________________________ (далее - Должник).

(наименование организации)

1.2. За уступаемые права (требования) по Договору

__________________________________________________________________

(реквизиты Договора)

__________________________________________________________________

Цессионарий выплачивает Цеденту денежные средства в размере

_________________ руб. Оплата указанной суммы производится в

следующем порядке: ____________________________________.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Цедент обязан передать Цессионарию в трехдневный срок все необходимые документы, удостоверяющие права и обязанности, а именно:

- Договор N___ от "___"__________ 20 __ г., указанный в п.1.1 настоящего договора;

- все приложения, дополнительные соглашения и иные документы, являющиеся неотъемлемой частью Договора, указанного в п.1.1 настоящего договора;

- иные необходимые документы.

2.2. Цедент обязан сообщить Цессионарию все иные сведения, имеющие значение для осуществления Цессионарием своих прав по указанному в п.1.1 Договору.

2.3. Акт приема - передачи документов составляется и подписывается полномочными представителями Цедента и Цессионария и является неотъемлемой частью настоящего договора.

2.4. Цедент обязуется в трехдневный срок после подписания настоящего договора уведомить Должника и всех заинтересованных третьих лиц об уступке своих прав и обязанностей по договору.

2.5. Цессионарий обязуется не уступать права, перешедшие к нему по Договору, указанному в п.1.1 настоящего договора, третьим лицам.

3. Ответственность сторон

3.1. Цедент не несет ответственность перед Цессионарием за неисполнение или ненадлежащее исполнение Должником переданного по настоящему договору права (требования).

3.2. Цедент отвечает перед Цессионарием за действительность переданного ему права (требования).

3.3. За неизвещение Должника о заключении настоящего договора Цедент уплачивает Цессионарию штраф в размере ______________ руб.

3.4. За иное неисполнение или ненадлежащее исполнение настоящего Договора стороны несут ответственность по действующему законодательству РФ.

4. Порядок разрешения споров

4.1. Споры, которые могут возникнуть при исполнении условий настоящего договора, стороны будут стремиться разрешать путем переговоров в порядке досудебного разбирательства.

4.2. При недостижении взаимоприемлемого решения стороны могут передать спорный вопрос на разрешение суда.

5. Порядок расторжения договора

5.1. Настоящий договор может быть расторгнут по соглашению сторон.

5.2. Договор может быть расторгнут судом по требованию одной из сторон при существенном нарушении условий договора, когда одна из сторон допустила действие (бездействие), которое влечет для другой стороны такой ущерб, что дальнейшее действие договора теряет смысл, поскольку эта сторона лишается того, на что она рассчитывала при заключении договора.

6. Заключительные положения

6.1. Настоящий договор вступает в силу со дня его подписания

Цедентом и Цессионарием и действует до полного исполнения

Должником обязательств по Договору ___________________________.

(реквизиты Договора)

6.2. Настоящий договор составлен в 3-х экземплярах, по одному для каждой из сторон. Третий экземпляр направляется ______________ Должнику.

6.3. В настоящий договор сторонами могут быть внесены изменения и дополнения, которые вступают в силу с момента их подписания сторонами и являются неотъемлемой частью данного договора.

6.4. Любые соглашения сторон по изменению или дополнению настоящего договора имеют силу в том случае, если они оформлены в письменном виде, подписаны обеими сторонами и скреплены печатями сторон.

7. Адреса и банковские реквизиты сторон:

Цедент Цессионарий

______________________________ _______________________________

(полное наименование) (полное наименование)

ИНН: _________________________ ИНН: __________________________

Адрес: _______________________ Адрес: ________________________

______________________________ _______________________________

Телефон: _____________________ Телефон: ______________________

Кор. счет N________в__________ Кор. счет N_______в____________

БИК __________________________ БИК ___________________________

______________________________ _______________________________

(Ф.И.О) (Ф.И.О)

"___"_______________20 ____ г. "___"________________20 ____ г.

М. П. М. П.

Приложение:

1. Приложение N 1: Договор N _____ от "___"__________ 20___г. (договор между Цедентом и Должником, из которого возникает право денежного требования, уступаемое Цедентом Цессионарию).

2. Приложение N 2: Письменное уведомление Должника о договоре уступки права требования.

3. Приложение N 3: Акт сдачи - приемки документов N ________ от "___"__________20___г.

4. Приложение N 4: _____________________________________

Письмо - уведомление

об уступке требования по договору

Руководителю _________________________

(наименование Должника)

От руководителя ______________________

(наименование Цедента)

Настоящим уведомляем, что наше право требования к ___________

__________________________________________________________________

(наименование Должника)

по договору N ___ от "__" _________20 __г. передано ______________

__________________________________________________________________

(наименование Цессионария)

по договору уступки права требования N ___ от "__" ________20 __г.

Объем и условия переданного требования определены на момент

заключения договора между Первоначальным и Новым кредиторами и

составляют сумму в размере ____________ руб.

Доказательствами перехода к Новому кредитору права требования

являются:

1. Договор N _____ от "__" ____________ 20 __ г.

2. Иные документы.

_________________ ________________________

дата (должность, Ф.И.О)

Договор финансирования под уступку

денежного требования

г. ______________ "__"________ 200____ г.

____________________________________________________________,

(наименование организации, передающей денежные средства)

именуемая в дальнейшем "Финансовый агент", в лице ________________

_________________________________________________________________,

(должность, Ф.И.О)

действующего на основании _______________________________________,

(Устава, лицензии)

с одной стороны, и ______________________________________________,

(наименование организации,

уступающей денежные средства)

именуемая в дальнейшем "Клиент", в лице _________________________,

(должность, Ф.И.О)

действующего на основании _______________________________________,

(Устава, положения)

с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем

1. Предмет договора

1.1. На основании настоящего договора Клиент уступает

Финансовому агенту свое денежное требование, вытекающее из

Договора (поставки, оказания услуг и т.д.) N ___________ от

"____"____________20___г., заключенного между Клиентом и

_______________________________________________ (далее - Должник),

(наименование организации)

в размере _______________________ руб.

1.2. Финансовый агент финансирует Клиента на сумму ____ руб.,

которую он обязуется частями (сроки и суммы указаны ниже)

перечислить платежными поручениями на расчетный счет Клиента:

1) _________________________________________________________;

(дата и сумма, подлежащая перечислению)

2) _________________________________________________________.

(дата и сумма, подлежащая перечислению)

1.3. Финансовый агент получает вознаграждение в размере

______________________________ руб.

2. Права и обязанности Финансового агента

2.1. Финансовый агент вправе получить в порядке уступки денежного требования ему Клиентом полную сумму переданного ему денежного требования Клиента к Должнику. Сумма и сроки платежа указаны в п.1.2 настоящего договора.

2.2. Финансовый агент обязан предоставить Клиенту денежную сумму, установленную в п.1.3 настоящего договора.

2.3. По просьбе Должника Финансовый агент в разумный срок обязан предоставить доказательства того, что уступка денежного требования Финансовому агенту действительно имела место.

2.4. Финансовый агент оказывает Клиенту услуги по ведению бухгалтерского учета.

3. Права и обязанности Клиента

3.1. Клиент обязан передать Финансовому агенту право денежного требования по Договору N _____ от "__" ________20____г.

3.2. Клиент обязан направить Должнику уведомление об уступке денежного требования Финансовому агенту.

3.3. Клиент обязан передать Финансовому агенту вознаграждение в размере _________________________________ руб.

4. Ответственность сторон

4.1. Клиент несет ответственность перед Финансовым агентом за действительность денежного требования.

4.2. За неизвещение Должника о заключении настоящего договора Клиент уплачивает Финансовому агенту штраф в размере ________ руб.

4.3. Клиент не несет ответственность перед Финансовым агентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение Должником денежного требования, являющегося предметом уступки, при предъявлении его Финансовым агентом к исполнению.

4.4. В случае полного или частичного отказа Должника от акцепта Финансовый агент имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор, о чем он должен сообщить Клиенту одновременно с уведомлением о поступлении полного или частичного отказа от акцепта. В таком случае Клиент возвращает Финансовому агенту средства в размере неакцептованного Должником требования или неакцептованной части требования, если Финансовый агент получил акцептованную сумму (но не более суммы, выплаченной Клиенту Финансовым агентом, указанной в п.1.3 договора).

5. Срок действия договора

5.1. В течение _____________дней после подписания настоящего договора Финансовый агент имеет право проводить работу по выяснению кредитоспособности Должника Клиента.

5.2. Настоящий договор вступает в силу по истечении срока, указанного в п.5.1, при отсутствии письменного отказа Финансового агента от договора, доведенного до сведения Клиента в течение срока, установленного п.5.1 договора.

При наличии такого отказа договор считается незаключенным.

6. Порядок разрешения споров

6.1. Споры, которые могут возникнуть при исполнении условий настоящего договора, стороны будут стремиться разрешать дружеским путем в порядке досудебного разбирательства: путем переговоров, обмена письмами и т.д.

6.2. При недостижении взаимоприемлемого решения стороны могут передать спорный вопрос на разрешение суда в соответствии с действующими положениями о порядке разрешения споров между юридическими лицами - участниками коммерческих, финансовых и иных отношений делового оборота.

7. Порядок расторжения договора

7.1. Настоящий договор может быть расторгнут по соглашению сторон.

7.2. Договор может быть расторгнут судом по требованию одной из сторон при существенном нарушении условий договора, когда одна из сторон допустила действие (бездействие), которое влечет для другой стороны такой ущерб, что дальнейшее действие договора теряет смысл, поскольку эта сторона лишается того, на что она рассчитывала при заключении договора.

8. Адреса и банковские реквизиты сторон

8.1. В случае изменения адреса или обслуживающего банка стороны договора обязаны в ____________________дневный срок уведомить об этом друг друга.

8.2. Реквизиты сторон:

Финансовый агент Клиент

______________________________ _______________________________

(полное наименование) (полное наименование)

ИНН: _________________________ ИНН: __________________________

Адрес: _______________________ Адрес: ________________________

______________________________ _______________________________

Телефон: _____________________ Телефон: ______________________

Кор. счет N________в__________ Кор. счет N_______в____________

БИК __________________________ БИК ___________________________

______________________________ _______________________________

(Ф.И.О) (Ф.И.О)

"___"_______________20 ____ г. "___"________________20 ____ г.

М. П. М. П.

Приложение:

1. Приложение N 1: Договор N ___ от "__" _________ 20___г. (договор между Клиентом и Должником, из которого возникает право денежного требования, уступаемое Клиентом Финансовому агенту).

2. Приложение N 2: Уведомление Должника о договоре уступки права требования, заключенном Клиентом с Финансовом агентом.

3. Приложение N 3: Акт сдачи - приемки N ______________ от "____" __________ 20____г.

4. Приложение N 4: ______________________________________

Договор N ______ перевода долга

г. ______________ "__"________ 200____ г.

____________________________________________________________,

(наименование организации)

именуемая в дальнейшем "Новый должник", в лице ___________________

_________________________________________________________________,

(должность, Ф.И.О)

действующего на основании _______________________________________,

(Устава, лицензии)

с одной стороны, и ______________________________________________,

(наименование организации,

уступающей денежные средства)

именуемая в дальнейшем "Первоначальный должник", в лице___________

_________________________________________________________________,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании ________________________________________

(Устава, положения)

с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1. Новый должник принимает на себя в полном объеме

обязательства Первоначального должника по Договору N ____ от

"__"______20___ г., заключенному между Первоначальным должником

и______________________________________________________ (далее по

(наименование организации)

тексту - "Кредитор"), включая основную сумму долга в размере

_____________________ руб., а также обязательство по уплате

процентов и сумм штрафных санкций за несоблюдение указанного выше

договора.

1.2. Перевод долга, основание и размер которого указаны в

п.1.1 настоящего договора, производится с письменного согласия

Кредитора, которое является неотъемлемой частью настоящего

договора (Приложение 2).

1.3. По настоящему договору Новый должник получает

вознаграждение в следующем размере и в следующие сроки:

- ____________________________________________________;

- ____________________________________________________.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Первоначальный должник в трехдневный срок с момента подписания настоящего договора обязуется передать Новому должнику по акту передачи следующие документы:

- оригинал Договора N___ от "__" __________20___ г.;

- товаросопроводительные документы;

- письменное согласие Кредитора на изменение Первоначального должника Новым должником;

- иные документы, подтверждающие состав и размер задолженности.

2.2. Новый должник вправе выдвигать против требований Кредитора возражения, основанные на отношениях между Кредитором и Первоначальным должником.

3. Ответственность сторон

3.1. Каждая из сторон отвечает за убытки, причиненные другой стороне, если они возникли по ее вине, вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

3.2. Стороны освобождаются от ответственности, если ущерб причинен независимо от их воли, т.е. в связи с непреодолимой силой.

3.3. К обстоятельствам непреодолимой силы относятся такие события, как: война и военные действия, эпидемии, пожары, катастрофы, акты органов власти и управления, влияющие на выполнение обязательств по договору, изданные после заключения настоящего договора, а также другие события признаваемые непреодолимой силой законодательством и обычаями делового оборота.

4. Решение споров

4.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в связи с выполнением сторонами своих обязательств по данному договору, будут по возможности решаться путем переговоров.

4.2. Если стороны не могут достичь согласия по спорному вопросу, то возникшие разногласия решаются в судебном порядке.

5. Порядок расторжения договора

5.1. Настоящий договор может быть расторгнут по соглашению сторон.

5.2. Договор может быть расторгнут судом по требованию одной из сторон при существенном нарушении условий договора, когда одна из сторон допустила действие (бездействие), которое влечет для другой стороны такой ущерб, что дальнейшее действие договора теряет смысл, поскольку эта сторона лишается того, на что она рассчитывала при заключении договора.

6. Заключительные положения

6.1. Настоящий договор вступает в силу со дня его подписания Первоначальным и Новым должниками и действует до полного исполнения обязательств по договору.

6.2. Настоящий договор составлен в 3-х экземплярах, по одному

для каждой из сторон. Прежний экземпляр направляется

____________________________.

(наименование кредитора)

6.3. В настоящий договор сторонами могут быть внесены изменения и дополнения, которые вступают в силу с момента из подписания сторонами и являются неотъемлемой частью данного договора.

6.4. Любые соглашения сторон по изменению или дополнению настоящего договора имеют силу в том случае, если они оформлены в письменном виде, подписаны обеими сторонами и скреплены печатями сторон.

6.6. Настоящий договор прекращает свое действие "__"______20 ___г.

7. Адреса и банковские реквизиты сторон

Первоначальный должник Новый должник

______________________________ _______________________________

(полное наименование) (полное наименование)

ИНН: _________________________ ИНН: __________________________

Адрес: _______________________ Адрес: ________________________

______________________________ _______________________________

Телефон: _____________________ Телефон: ______________________

Кор. счет N________в__________ Кор. счет N_______в____________

БИК __________________________ БИК ___________________________

______________________________ _______________________________

(Ф.И.О) (Ф.И.О)

"___"_______________20 ____ г. "___"________________20 ____ г.

М. П. М. П.

Приложение:

1. Приложение N 1: Договор N ___ от "__" _________ 20___г. (договор между Первоначальным Должником и Кредитором).

2. Приложение N 2: Письменное согласие Кредитора о договоре перевода долга.

3.Приложение N 3: Акт сдачи - приемки N __ от "__"____20___г.

4. Приложение N 4: _______________________________________

Подписано в печать

04.01.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——