"Налоговые известия Московского региона", N 12, 2002

ККМ, ЗАКОН И КОАП

Применение ККМ затрагивает интересы миллионов людей, связанных с наличными денежными расчетами: руководителей предприятий, индивидуальных предпринимателей, бухгалтеров, продавцов, кассиров и, наконец, всего населения, которое ежедневно выступает в роли покупателей товаров или пользователей услуг.

После получения Письма МНС России от 14 августа 2002 г. N АС6-06/1243@ "Об отдельных вопросах применения Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при осуществлении контроля за исполнением Закона Российской Федерации от 18.06.1993 N 5215-1 "О применении контрольно - кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" многие просят прокомментировать его.

Статьей 32 Налогового кодекса РФ на налоговые органы возложена обязанность по разъяснению законодательства о налогах и сборах, а также принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов. Многие налоги напрямую связаны с выручкой. Важнейшим инструментом государства по контролю за выручкой предприятий являются контрольно - кассовые машины. Поэтому по аналогии с законодательством о налогах и сборах налоговые органы постоянно разъясняют законодательство о применении ККМ. Эта работа носит прежде всего предупредительный характер, поскольку путем доведения до широких слоев населения правил применения ККМ повышается их правовая культура и прежде всего тех, кто непосредственно связан с применением ККМ, и снижается количество административных правонарушений, связанных с неприменением ККМ.

Важность применения контрольно - кассовых машин подтверждается тем фактом, что этот вопрос находится в поле зрения Государственной Думы, которая утвердила во втором чтении проект Федерального закона "О применении контрольно - кассовой техники при осуществлении денежных расчетов с физическими лицами"; изменения по применению ККМ закреплены Законами от 30 декабря 2001 г. N 196-ФЗ (внесены изменения в ст.7 Закона РФ "О применении контрольно - кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением"; далее - Закон о ККМ) и от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (утвержден новый Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, к которым отнесены нарушения правил применения ККМ).

Вопросам, связанным с применением ККМ, в последние годы был посвящен ряд Постановлений Правительства РФ: от 6 января 1997 г. N 11 "Об усилении контроля за обязательным применением контрольно - кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением на рынках, ярмарках, в выставочных комплексах и на других территориях, отведенных для осуществления торговли", от 19 декабря 1997 г. N 1607 "О внесении дополнения в Постановление Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 30 июля 1993 г. N 745".

Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 утверждены Правила торговли, п.21 которых установлено, что расчеты с покупателями за товары осуществляются с применением контрольно - кассовых машин, за исключением предусмотренных законодательством Российской Федерации случаев.

Внесены изменения и дополнения в Перечень отдельных категорий предприятий (в том числе физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в случае осуществления ими торговых операций или оказания услуг), организаций и учреждений, которые в силу специфики своей деятельности либо особенностей местонахождения могут осуществлять свою деятельность без применения контрольно - кассовых машин, утвержденный Постановлениями Правительства РФ от 30 июля 1993 г. N 745, от 3 сентября 1998 г. N 1027, от 21 ноября 1998 г. N 1364, от 7 января 1999 г. N 24, от 2 декабря 2000 г. N 917.

Постановлением Правительства РФ от 8 августа 1998 г. N 904 внесены изменения и дополнения в Положение по применению контрольно - кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением (далее - Положение по применению ККМ).

По вопросу применения ККМ приняты также Распоряжения Правительства РФ от 29 сентября 1997 г. N 1402, от 17 марта 2000 г. N 235.

Применение ККМ было предметом неоднократного рассмотрения в Конституционном Суде Российской Федерации (см. Постановление КС РФ от 12 мая 1998 г. N 14-П; Определения КС РФ от 1 апреля 1999 г. N 29-О, от 14 декабря 2000 г. N 244-О, от 15 мая 2001 г. N 88-О. Этот вопрос также многократно обсуждался в Высшем Арбитражном Суде РФ.

Письмо МНС России от 14 августа 2002 г. N АС-6-06/1243@ вызвало множество вопросов. Далее прокомментируем некоторые из них.

- Согласно данному Письму использование не зарегистрированных в налоговых органах ККМ следует квалифицировать как неприменение ККМ.

Рассмотрим с точки зрения законности, как следует трактовать ситуацию с применением не зарегистрированной в налоговых органах ККМ.

В ст.4 Закона о ККМ установлено, что контрольно - кассовые машины, используемые для денежных расчетов с населением, подлежат регистрации в налоговых органах. В соответствии с п.7 Положения по применению ККМ к применению допускаются ККМ, зарегистрированные в налоговых органах.

Регистрация ККМ в налоговом органе является обязательным условием допуска контрольно - кассовой машины к применению, поэтому правомерно использование не зарегистрированной в налоговом органе ККМ квалифицировать как неприменение ККМ.

Эту позицию разделил десятый Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ, состоявшийся 4 августа 1999 г., в п.5 Постановления которого установлено, что использование контрольно - кассовой машины, не зарегистрированной в налоговых органах, должно рассматриваться как осуществление денежных расчетов с населением без применения ККМ.

- В Письме МНС России указано, что использование контрольно - кассовых машин с нарушением требований, установленных п.7 Положения о применении ККМ, должно рассматриваться как осуществление денежных расчетов с населением без применения ККМ и, следовательно, их нарушение влечет ответственность за осуществление денежных расчетов без применения контрольно - кассовых машин в соответствии со ст.14.5 КоАП РФ.

Рассмотрим законность данной точки зрения. Статьей 2 Закона о ККМ установлено, что предприятия (индивидуальные предприниматели) обязаны использовать исправные контрольно - кассовые машины для осуществления денежных расчетов с населением. Согласно п.7 Положения по применению ККМ к применению допускаются только исправные ККМ. Таким образом, исправность ККМ является обязательным условием ее допуска к применению. Следовательно, использование неисправной ККМ правомерно квалифицировать как неприменение контрольно - кассовой машины.

- В соответствии с Письмом МНС России необходимо расценивать как неприменение ККМ ее работу в нефискальном режиме либо с неисправным блоком фискальной памяти.

Правомерность данной нормы подтверждается ч.2 п.5 Положения по применению ККМ, в соответствии с которой применение при осуществлении денежных расчетов с населением контрольно - кассовых машин с фискальной памятью в нефискальном режиме или с вышедшим из строя блоком фискальной памяти приравнивается к неприменению контрольно - кассовых машин и, следовательно, является основанием для привлечения к административной ответственности на основании ст.14.5 КоАП РФ.

- Как указано в Письме МНС России, неприменение бланков строгой отчетности организациями (индивидуальными предпринимателями), которым разрешено осуществлять квитанционную форму расчетов, без применения ККМ является основанием для привлечения их к ответственности за неприменение ККМ по ст.14.5 КоАП РФ.

Казалось бы, если ст.14.5 КоАП РФ установлена ответственность только за неприменение ККМ, то за неприменение бланков строгой отчетности ответственность не предусмотрена. Однако согласно Перечню отдельных категорий предприятий (в том числе физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в случае осуществления ими торговых операций или оказания услуг), организаций и учреждений, которые в силу специфики своей деятельности либо особенностей местонахождения могут осуществлять свою деятельность без применения контрольно - кассовых машин (далее - Перечень), осуществлять денежные расчеты без применения ККМ могут предприятия в части оказания услуг населению при условии выдачи ими документов строгой отчетности, приравниваемых к чекам, по формам, утвержденным Минфином России по согласованию с Государственной межведомственной экспертной комиссией по контрольно - кассовым машинам. Отсюда следует, что если не выполняются условия выдачи документов строгой отчетности, то должна применяться ККМ, а если не выдаются бланки строгой отчетности и не применяется ККМ, то это считается неприменением ККМ и к нарушителю применяется ответственность на основании ст.14.5 КоАП РФ.

Эту позицию разделяет и Высший Арбитражный Суд РФ. В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 августа 1999 г. N 10 определено, что в соответствии с п.1 Перечня юридические лица (индивидуальные предприниматели), которым предоставлено право при оказании услуг осуществлять денежные расчеты с населением без применения контрольно - кассовых машин, обязаны выдавать клиентам документы строгой отчетности, приравниваемые к чекам.

Таким образом, указанные в п.1 Перечня юридические лица (индивидуальные предприниматели) в случае невыдачи документов строгой отчетности по формам, утвержденным Минфином России, несут ответственность за осуществление денежных расчетов с населением без применения контрольно - кассовых машин.

- Согласно Письму МНС России неисполнение организациями и индивидуальными предпринимателями обязанностей, предусмотренных законами, а также неповиновение их законному распоряжению или требованию должностного лица налогового органа или воспрепятствование осуществлению этим должностным лицом обязанностей, установленных законом, является основанием для привлечения к административной ответственности.

В Законе о ККМ установлены обязанности организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих контрольно - кассовые машины (ст.2), а также определены обязанности налоговых органов в части осуществления контроля за применением ККМ (ст.6).

На основании указанных статей Закона МНС России правомерно определило основания для привлечения организаций и индивидуальных предпринимателей к административной ответственности в соответствии с ч.1 ст.19.4 и ч.1 ст.19.5, ст.ст.19.6 и 19.7 КоАП РФ.

Пунктом 5 ч.2 ст.28.3 КоАП РФ установлено, что протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ч.1 ст.19.4, ч.1 ст.19.5, ст.ст.19.6 и 19.7 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица налоговых органов. Дела об административных правонарушениях рассматриваются судами общей юрисдикции (ст.23.1 КоАП РФ).

- МНС России в своем Письме указало на наличие административной ответственности за невыдачу чека и невывешивание ценника.

Такая ответственность предусмотрена ст.14.15 КоАП РФ, так как невыдача кассового чека и невывешивание ценника являются нарушением Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55. Данные административные правонарушения рассматривают органы Государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей.

На основании изложенного положения Письма МНС России правомерны и подтверждаются соответствующими нормами, изложенными в законах и постановлениях Правительства РФ.

Помимо изложенных выше проблем, после 1 июля 2002 г. (после вступления в силу нового Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) значительно возросло количество вопросов, связанных с нарушением правил применения ККМ. Это связано с тем, что появились различные толкования ст.14.5 "Продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг при отсутствии установленной информации либо без применения контрольно - кассовых машин" КоАП РФ и других норм Кодекса и Закона о ККМ.

В связи с тем что больше всего вопросов поступает об ответственности за неприменение ККМ, рассмотрим основные нормы Закона о применении ККМ и КоАП РФ, по которым высказываются различные точки зрения.

Для единого толкования указанных норм необходимо четко понимать, что в них определено.

Прежде всего следует четко определить, кто должен применять ККМ, после чего будет ясно, кто может их не применять, так как не применять ККМ может только тот, кто обязан их применять. Отсюда можно установить, кто должен нести ответственность за неприменение ККМ.

В своих жалобах на действия налоговых органов многие руководители предприятий и индивидуальные предприниматели ссылаются на положения Закона о ККМ, старого и нового КоАП РФ, поэтому рассмотрим изложенные в них нормы.

Из прежнего КоАП РФ не было ясно, кто должен применять ККМ и нести ответственность за неприменение ККМ, так как в ст.146.5 Кодекса не было ссылки на законы, в соответствии с которыми должны применяться ККМ, а было установлено, что продажа товаров или иных предметов без применения контрольно - кассовых машин влечет наложение штрафа от 50 до 100 минимальных размеров оплаты труда. Поэтому в данном случае только подразумевалось, что ККМ должны применяться в установленных Законом о ККМ случаях.

В новом КоАП сделана ссылка на закон. В ст.14.5 четко определено, что продажа товаров (выполнение работ, оказание услуг) в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров (выполняющих работы, оказывающих услуги), а равно гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, при отсутствии установленной информации об изготовителе или о продавце, либо без применения в установленных законом случаях контрольно - кассовых машин влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 15 до 20; на должностных лиц - от 30 до 40; на юридических лиц - от 300 до 400 минимальных размеров оплаты труда.

Из этой формулировки ясно, кто должен применять ККМ.

Итак, кто же должен применять ККМ в соответствии с Законом о ККМ. В ст.1 Закона определено, что денежные расчеты с населением при осуществлении торговых операций или оказании услуг на территории Российской Федерации производятся всеми предприятиями (в том числе физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в случае осуществления ими торговых операций или оказания услуг), организациями, учреждениями, их филиалами и другими обособленными подразделениями с обязательным применением ККМ. То есть обязаны применять ККМ юридические лица (предприятия, организации, учреждения) и физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели), из этого следует, что соответственно не применить ККМ могут только эти лица.

Применение ККМ - это отпечатывание кассового чека в подтверждение исполнения заключенного договора, который заключается не между кассиром (продавцом) и покупателем, а между покупателем и предприятием (индивидуальным предпринимателем). Это следует из ст.2 Закона о ККМ, согласно которой предприятия обязаны выдавать покупателю чек, отпечатанный контрольно - кассовой машиной, подтверждающий исполнение обязательств по договору купли - продажи (оказания услуги) между покупателем (клиентом) и соответствующим предприятием. Поэтому на кассовом чеке печатается не фамилия кассира (продавца), а наименование предприятия или фамилия и инициалы индивидуального предпринимателя.

Рассматривая данный вопрос, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ пришел к выводу о том, что все торговые операции, ведущиеся в торговой точке данного предпринимателя, следует рассматривать как операции, осуществляемые от его имени, при этом наступление последствий нарушения Закона о ККМ не зависит от наличия у лица, действующего от имени предпринимателя, документа, свидетельствующего о соответствующих полномочиях (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 24 февраля 1998 г. N 6819/97), т.е. ответственность за нарушение Закона о ККМ несет не продавец, а индивидуальный предприниматель.

Эту точку зрения разделяет и Конституционный Суд РФ. В мотивировочной части Определения Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. N 244-О указано следующее:

- к ответственности привлекается не продавец, а предприятие, поскольку продавец в данном случае вступает в правоотношения с покупателем от имени предприятия, т.е. стороной в договоре купли - продажи является именно предприятие;

- ответственность предприятия наступает при наличии его вины, в том числе если им не обеспечено выполнение правил применения контрольно - кассовых машин соответствующими физическими лицами (конкретными работниками), действующими от имени предприятия при расчете с покупателями на основании гражданского законодательства;

- в случае неприменения контрольно - кассовой машины штраф может быть наложен при условии, что доказан не только сам факт совершения правонарушения, но и вина предприятия - юридического лица или индивидуального предпринимателя, которая проявляется в виновном действии (бездействии) соответствующих лиц, действующих от имени предприятия и допустивших неприменение ККМ.

Многие задают вопрос: а как быть с ответственностью кассира или продавца, ведь не применили ККМ непосредственно эти работники?

Как уже было сказано выше, за нарушение закона ответственность несут юридические лица и индивидуальные предприниматели, а за нарушение трудового договора, договора о материальной ответственности или приказа по предприятию о приеме на работу в качестве кассира или продавца ответственность несут эти конкретные работники.

Такая ответственность предусмотрена в вышеуказанном Определении Конституционного Суда РФ, в котором установлено следующее: возложение ответственности на предприятие (предпринимателя) не может служить препятствием последнему в установленном законодательством порядке требовать возмещения ущерба, нанесенного ему по вине его работника.

В этой связи у отдельных руководителей предприятий и индивидуальных предпринимателей может возникнуть вопрос: если ответственность возлагается на них, то почему в ст.14.5 КоАП РФ предусмотрена ответственность для граждан, которыми и являются кассиры и продавцы?

Статья 14.5 КоАП РФ предусматривает ответственность не только за неприменение ККМ, но и за отсутствие установленной информации об изготовителе или о продавце, но в ней нет ссылки на закон, которым определено наличие этой информации. Хотя имеются такие нормативные акты, которыми определена информация об изготовителе, например, Правила продажи отдельных видов товаров, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55; Правила работы рынков в Московской области, утвержденные Постановлением Правительства Московской области от 6 октября 2000 г. N 117/25, которыми определено, что продавцы, осуществляющие торговлю на рынке, обязаны в течение всего периода работы иметь при себе и предъявлять по требованию уполномоченных органов паспорт или заменяющий его документ, подтверждающий регистрацию по месту жительства или по месту пребывания.

Продавцы, уполномоченные юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем осуществлять от его лица продажу товаров, обязаны дополнительно предъявить документ (приказ о приеме на работу либо трудовой договор или иной договор гражданско - правового характера), подтверждающий их право осуществлять торговую деятельность от имени юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Продавцы продовольственных товаров и сельскохозяйственной продукции должны иметь медицинские книжки установленного образца с результатами медицинских обследований.

Еще один часто задаваемый вопрос: какова ответственность за отпечатывание чека на сумму менее уплаченной?

В данном случае также необходимо исходить из норм Закона о ККМ и Положения по применению ККМ.

Статьей 6 Закона о ККМ установлено, что налоговые органы обязаны налагать штрафы на виновных в нарушении настоящего Закона и Положения по применению ККМ.

В ст.2 Закона указано, что предприятия, которые в соответствии со ст.1 настоящего Закона должны применять контрольно - кассовые машины, обязаны выдавать покупателю (клиенту) вместе с покупкой (после оказания услуги) отпечатанный контрольно - кассовой машиной чек за покупку (услугу), подтверждающий исполнение обязательств по договору купли - продажи (оказания услуги) между покупателем (клиентом) и соответствующим предприятием.

Положением о применении ККМ установлено, что на выдаваемом покупателю (клиентам) чеке или вкладном (подкладном) листе должна отражаться стоимость покупки (услуги). Если на чеке отпечатана другая сумма, то такой чек не может служить подтверждением исполнения обязательств по договору купли - продажи (оказания услуги) за конкретный товар (услугу), так как чек за данную покупку (услугу) не отпечатан, значит, ККМ при денежных расчетах за данную покупку не применена. Отсюда следует и ответственность за неприменение ККМ.

Еще один важный вопрос - ответственность за отсутствие или нарушение пломбы или средств визуального контроля. Многие задают вопрос: почему ранее за эти нарушения была предусмотрена ответственность как за использование неисправной ККМ, что и отражено в Методических рекомендациях по вопросам применения контрольно - кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением (см. Письмо Госналогслужбы России от 5 мая 1994 г. N НИ-6-07/152). Закон о ККМ не изменился, а в последнее время за эти нарушения стали применять санкции как за неприменение ККМ. В актах проверок (протоколах об административном правонарушении) налоговые инспекторы фиксируют, что ККМ применена, чек отпечатан и выдан в соответствии с законом, но на ККМ отсутствует пломба или средство визуального контроля. Отсюда следует, что ККМ при продаже товара не применена и виновный несет ответственность по ст.14.5 КоАП РФ за неприменение ККМ.

Ответ на поставленный выше вопрос дан в комментариях к Письму МНС России, а вопрос о средствах визуального контроля можно рассмотреть с позиции Закона о ККМ и Положения по применению ККМ. Действительно, Закон о ККМ по этому вопросу не изменился, а в Положение по применению ККМ внесены изменения. Статьей 3 Закона о ККМ установлено, что требования к контрольно - кассовым машинам, включая порядок и условия их применения и регистрации, определяются Положением, утверждаемым Правительством РФ.

В п.7 последней редакции Положения о применении ККМ, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 7 августа 1998 г. N 908, определено, что не допускаются к применению ККМ, на которых отсутствует либо повреждена пломба центра технического обслуживания, отсутствует маркировка предприятия или одно из средств визуального контроля. То есть выполнение этих требований является обязательным условием допуска контрольно - кассовой машины к применению. Если эти условия не выполнены, то согласно Закону о ККМ и Положению о применении ККМ контрольно - кассовая машина не допускается к применению, поэтому правомерно расценивать использование не допущенной к применению ККМ как неприменение ККМ.

Данная позиция полностью совпадает с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 августа 1999 г., согласно которому отсутствие пломбы либо ее повреждение, свидетельствующее о возможности доступа к фискальной (контрольной) памяти, влечет ответственность за осуществление денежных расчетов без применения ККМ, а не за использование неисправной контрольно - кассовой машины, поскольку наличие на контрольно - кассовой машине пломбы центра технического обслуживания является обязательным условием допуска ККМ к применению.

Помните! Законом установлены штрафы за продажу товаров, выполнение работ либо оказание услуг без применения в установленных законом случаях контрольно - кассовых машин.

А.С.Кленовский

Управление МНС России

по Московской области

Подписано в печать

10.12.2002

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——