"Финансовая газета", N 45, 2002

ОБЪЕДИНЕНИЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ

ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ: ДОКУМЕНТАЛЬНОЕ ОФОРМЛЕНИЕ,

ПРАВОВЫЕ И НАЛОГОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ

Для повышения конкурентоспособности и укрупнения бизнеса в жестких условиях рыночной экономики иногда проводится объединение предприятий, в процессе которого эти предприятия реорганизуются. Согласно гражданскому законодательству реорганизация - это прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. Остановимся на некоторых вопросах правовых последствий, документального оформления и налогообложения, с которыми приходится сталкиваться предприятиям в процессе объединения, на примере объединения обществ с ограниченной ответственностью (ООО).

Статьями 57 и 58 ГК РФ определены две формы объединения юридического лица:

слияние - когда два и более юридических лиц превращаются в одно новое, к которому переходят все права и обязанности прежних юридических лиц, а последние, в свою очередь, прекращают существование;

присоединение - когда одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому. При присоединении прекращается существование присоединяемого юридического лица (или нескольких лиц), а лицо, к которому присоединяются, приобретает в дополнение к своим правам и обязанностям права и обязанности присоединяемого лица (присоединяемых лиц).

В ООО действует следующий порядок принятия решения о реорганизации. В соответствии со ст.ст.91, 92 ГК РФ, пп.11 п.2 ст.33, п.8 ст.37, ст.ст.51 - 56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в ред. от 21.03.2002) решение о реорганизации ООО отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества и должно приниматься единогласно всеми участниками общества. Несоблюдение данного условия влечет за собой недействительность решения о реорганизации, что неоднократно подтверждалось арбитражной практикой (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 07.07.1998 N 3772/97, Постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.1996 N 420/96).

Кроме того, в соответствии со ст.17 Закона Российской Федерации от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в ред. от 21.03.2002 и 09.10.2002) при слиянии или присоединении коммерческих организаций, общая сумма активов которых составляет более 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), лица или органы, принимающие решения о реорганизации, представляют в федеральный антимонопольный орган помимо документов, представляемых в регистрирующие органы в соответствии с законодательством Российской Федерации, ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг). При этом федеральный антимонопольный орган вправе запросить иную информацию.

Судебная практика уточняет, что при отсутствии согласия антимонопольного органа Российской Федерации (его территориального управления) на создание союза, ассоциации или другого объединения предприятий акт государственной регистрации этого объединения должен быть признан недействительным (см. Письмо ВАС РФ от 10.12.1992 N С-13/ОП-357 "О разрешении споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий").

Согласно п.4 ст.57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. (Процедура регистрации реорганизованных юридических лиц отражена в гл.V Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц", который действует с 1 июля 2002 г.)

Таким образом, при слиянии права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к вновь образованному юридическому лицу в день его государственной регистрации, а при присоединении - в день совершения в Едином государственном реестре записи о прекращении реорганизованного юридического лица.

В соответствии с п.1 ст.60 ГК РФ учредители (участники) реорганизуемого юридического лица обязаны письменно уведомить об этом кредиторов. Согласно п.5 ст.51 Закона N 14-ФЗ при реорганизации общества в форме слияния или присоединения не позднее 30 дней с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

При слиянии, как и при присоединении, права и обязанности реорганизованных юридических лиц переходят в полном объеме только к одному правопреемнику. В связи с переходом к правопреемнику при реорганизации всего комплекса прав и обязанностей процедура перехода прав и обязанностей по отдельным договорам может не применяться. Однако это не относится к случаям, когда законом установлены специальные правила (например, индоссамент ценных бумаг, переход прав и обязанностей по договору безвозмездного пользования).

На практике стороны переоформляют свои отношения и заключают новые договоры с правопреемниками реорганизованного юридического лица при наличии договоров, действие которых предусмотрено на длительный срок (договоры энергоснабжения, связи, аренды и т.д.).

Следует также иметь в виду, что действующее законодательство содержит запрет на переход прав, неразрывно связанных с конкретным обществом. К таким правам относится право заниматься определенными видами деятельности на основании лицензии. В соответствии со ст.7 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. от 21.03.2002) лицензируемый вид деятельности могут осуществлять только получившие лицензию юридические лица. Лицензия не может передаваться другим лицам и соответственно теряет свою юридическую силу в результате реорганизации. Исключение составляет только случай реорганизации в форме преобразования либо прекращения действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (согласно п.2 ст.13 Закона N 128-ФЗ).

В соответствии со ст.58 ГК РФ при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Пунктом 2 ст.59 ГК РФ установлено, что непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Согласно п.1 ст.59 ГК РФ в передаточном акте должны содержаться сведения о кредиторах и должниках, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику. Поэтому составлению передаточного акта должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица, предусмотренная п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н (в ред. от 24.03.2000).

Инвентаризация в процессе реорганизации является условием достоверности отражения в учете переходящего к правопреемнику имущества, имущественных прав и финансовых обязательств и носит обязательный характер в соответствии с п.2 ст.12 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (в ред. от 28.03.2002).

При реорганизации предприятия проводится полная и сплошная инвентаризация имущества и финансовых обязательств реорганизуемого предприятия на основе Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49.

Результаты инвентаризации оформляются с применением типовых форм первичной учетной документации, утвержденных Постановлением Госкомстата России от 18.08.1998 N 88.

Типовая унифицированная форма передаточного акта законодательством не предусмотрена. Реорганизуемое юридическое лицо может составлять передаточный акт в произвольной форме с учетом требований, предъявляемых к оформлению первичных учетных документов согласно ст.9 Закона N 129-ФЗ в части обязательных реквизитов.

В передаточном акте должны быть указаны:

наименование документа;

дата его составления;

наименование организации, от имени которой составлен документ;

содержание хозяйственной операции (передача конкретных прав и обязанностей в ходе реорганизации);

измерители хозяйственных операций в натуральном и денежном выражении (следует указать количество передаваемого в ходе реорганизации имущества и обязательств, дать их подробное описание и денежную оценку);

наименование должностей лиц, ответственных за реорганизацию и за ее документальное оформление;

личные подписи указанных лиц.

В состав передаточного акта включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату регистрации).

Передаточный акт содержит также:

дату и форму регистрации;

организационно - правовую форму и наименование правопреемника;

сумму активов и сумму пассивов баланса реорганизуемого юридического лица на дату реорганизации с расшифровкой по разделам баланса;

список прилагаемых форм отчетности;

список прилагаемых инвентаризационных описей, сличительных ведомостей;

список других прилагаемых документов (приказ об учетной политике предприятия, аналитические данные по дебиторской и кредиторской задолженности).

Отметим, что на практике существует разрыв между датой принятия решения о реорганизации учредителями (участниками) юридического лица или органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами в соответствии с п.1 ст.57 ГК РФ, и датой государственной регистрации вновь созданных юридических лиц или датой внесения в Единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (при реорганизации в форме присоединения) в соответствии с п.4 ст.57 ГК РФ.

Передаточный акт утверждается учредителями (участниками). Затем он представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п.2 ст.59 ГК РФ).

На подготовку и согласование учредительных документов может потребоваться значительное время, не ограничиваемое законодательством. Кроме того, государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п.1 ст.8 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц").

Следовательно, с момента составления передаточного акта в первоначальном варианте до даты государственной регистрации проходит время, в течение которого реорганизуемое предприятие может отгружать продукцию или получать оплату по ранее заключенным договорам, проводить необходимые расчетные операции с сотрудниками и подотчетными лицами и т.п. Естественно, на дату государственной регистрации изменится и баланс реорганизуемого предприятия, что должно найти отражение в окончательном варианте передаточного акта.

По нашему мнению, в данной ситуации в дополнение к ранее подготовленным документам необходимо составить справку, разъясняющую причины изменений тех или иных показателей, а также положения по внесению изменений в состав передаваемого (разделяемого) имущества и обязательств (если это требуется). Однако статус такого документа в настоящее время законодательно не определен.

Согласно п.2 ст.23 НК РФ налогоплательщик, принявший решение о реорганизации, обязан письменно в срок не позднее трех дней с момента объявления о реорганизации, сообщить об этом решении в налоговый орган по месту учета.

Форма сообщения о реорганизации юридического лица приведена в Приложении N 5 к Порядку и условиям присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика, утвержденному Приказом МНС России от 27.11.1998 N ГБ-3-12/309 (с изменениями и дополнениями от 24.12.1999).

В соответствии с Методическими указаниями для налоговых органов по вопросам осуществления процедуры снятия с учета налогоплательщика - организации, созданной в соответствии с законодательством Российской Федерации (Письмо МНС России от 31.12.1998 N ВП-6-12/932@), проинформированный о реорганизации налоговый орган проводит выездную и камеральную проверки.

Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки (на случаи реорганизации не распространяются ограничения, предусмотренные ст.89 НК РФ, предполагающие проведение не более двух выездных налоговых проверок в год). Кроме того, по общему правилу налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика (ст.87 НК РФ). Но если выездная налоговая проверка связана с реорганизацией предприятия, налогоплательщик должен быть готов к повторной выездной налоговой проверке за уже проверенный налоговый период.

При постановке на учет в налоговом органе вновь созданному обществу присваивается идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), поскольку ИНН организаций, прекративших деятельность в результате реорганизации, признаются недействительными (разд.3 Приложения N 1 к Приказу N ГБ-3-12/309). ИНН общества, реорганизуемого в форме присоединения, не изменяется.

(Окончание см. "Финансовая газета", N 46, 2002)

И.Милушина

Юридическая компания "Юнико-94"

М.Милушин

Юридическая компания "Юнико-94"

Подписано в печать

04.11.2002

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——