"Нормативные акты для бухгалтера", N 17, 2002

<КОММЕНТАРИЙ

К ПИСЬМУ МНС РОССИИ ОТ 14.08.2002 N АС-6-06/1243@

"ОБ ОТДЕЛЬНЫХ ВОПРОСАХ ПРИМЕНЕНИЯ КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ

ФЕДЕРАЦИИ ОБ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВОНАРУШЕНИЯХ

ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ КОНТРОЛЯ ЗА ИСПОЛНЕНИЕМ ЗАКОНА

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОТ 18.06.1993 N 5215-1

"О ПРИМЕНЕНИИ КОНТРОЛЬНО-КАССОВЫХ МАШИН

ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ДЕНЕЖНЫХ РАСЧЕТОВ С НАСЕЛЕНИЕМ">

Письмом, с которым вы ознакомились, налоговики попытались восполнить некоторые пробелы, возникшие в законодательстве о ККМ в связи с принятием нового административного кодекса.

Правовая брешь

Напомним, что 31 декабря 2001 г. вступил в силу Федеральный закон от 30.12.2001 N 196-ФЗ, который изменил первоначальную редакцию ст.7 Закона РФ от 18.06.1993 N 5215-1 "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" (далее - Закон о ККМ). Из этой статьи был исключен перечень нарушений, за которые организацию или предпринимателя можно привлечь к административной ответственности. В результате были отменены и штрафы, которые взыскивались с нарушителей налоговыми инспекциями.

Таким образом, с 31 декабря 2001 г. до 1 июля 2002 г. (когда был введен в действие новый КоАП РФ) существовал только один вид ответственности - штраф в размере от 50 до 100 МРОТ за продажу товаров без ККМ. Он был установлен ст.146.5 старого КоАП РСФСР. Причем действие этой статьи распространялось исключительно на граждан, в том числе и индивидуальных предпринимателей. Об этом было сказано в Постановлении Конституционного Суда РФ от 12.05.1998 N 14-П. К тому же наказывать нарушителей по ст.146.5 могли только работники милиции и Госторгинспекции. Сотрудники налоговой службы имели право лишь составлять протоколы об административных нарушениях.

Поправки, внесенные в Закон о ККМ, сузили как полномочия налоговых инспекций, так и сферу применения ответственности за нарушение этого Закона. Например, определение правонарушения, сформулированное в КоАП РСФСР как "продажа товаров без применения ККМ", явно не охватывало такие нарушения, как отсутствие ценников или невыдача чека.

Тем не менее на практике налоговики настаивали на том, что любые отклонения от требований Закона о ККМ и Постановления Правительства РФ от 30.07.1993 N 745 должны расцениваться как продажа товаров без применения кассового аппарата, и продолжали штрафовать предпринимателей (и организации!) за такие нарушения.

Однако подобная практика не находила поддержки в арбитражных судах. Рассматривая споры о применении ККМ, судьи исходили из того, что законы, устраняющие или смягчающие ответственность, имеют обратную силу. Поэтому любые штрафы, взысканные по Закону о ККМ после 31 декабря 2001 г., признавались неправомерными.

Разграничение ответственности

С введением в действие КоАП РФ ситуация изменилась. Налоговики вновь получили право взыскивать штрафы (ст.23.5). Отметим, что кроме них рассматривать подобные дела могут и налоговые полицейские (ст.23.6). А вот работники милиции с 1 июля 2002 г. вправе составлять только протоколы об административных нарушениях.

Изменились размеры штрафов. Расширен круг лиц, привлекаемых к ответственности. Теперь за неприменение ККМ можно оштрафовать:

- фирму - от 300 до 400 МРОТ;

- должностных лиц (в т.ч. предпринимателей) - от 30 до 40 МРОТ;

- граждан (например, продавца) - от 15 до 20 МРОТ.

Что касается определения самого правонарушения, то оно по сути осталось прежним. По ст.14.5 КоАП РФ перечисленные штрафы могут взыскиваться за "продажу товаров, выполнение работ либо оказание услуг... без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин".

В Законе о ККМ никаких особых условий, связанных с использованием ККМ, не установлено. В нем сказано, что применять кассовые аппараты при расчетах с населением должны все фирмы и предприниматели.

Помимо этого Законом о ККМ установлен ряд дополнительных требований к предприятиям и предпринимателям, ведущим наличные расчеты с населением. Они должны регистрировать ККМ в налоговых инспекциях, поддерживать их в исправном состоянии и обеспечивать техническое обслуживание и др.

Являются ли эти требования синонимом понятия "применение ККМ в случаях, установленных законом"? Налоговики считают, что являются. При этом они ссылаются на Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.08.1999 N 10. На наш взгляд, эта ссылка неубедительна: ведь названное Постановление посвящено анализу именно тех норм Закона о ККМ, которые в настоящее время не действуют.

В связи с этим нельзя не сказать, что уже весной 2002 г. Федеральный арбитражный суд Московского округа отменял решения налоговиков, связанные с привлечением предприятий и предпринимателей к ответственности за невыдачу чека (Постановление от 06.05.2002 N КА-А40/2833-02), за отсутствие на ККМ голограммы (Постановление от 22.04.2002 N КА-А40/2361-02), за нечеткий оттиск реквизитов на чеке (Постановление от 10.04.2002 N КА-А40/2023-02). Решения суда основывались на том, что конкретные размеры санкций за названные нарушения не установлены.

По существу в первой части Письма МНС России анализируются не требования Закона о ККМ, а некоторые нормы Положения по применению ККМ, т.е. подзаконного акта. Даже если не обращать на это внимания и признать, что Постановление Правительства РФ N 745 имеет силу закона, то все равно несоблюдение отдельных требований этого документа, например невыдачу чека или отсутствие ценников на прилавках, приравнивать к неприменению ККМ нельзя.

Впрочем, с этим налоговики не спорят. Невыдачу чеков и отсутствие ценников они предлагают квалифицировать как нарушение Правил продажи отдельных видов товаров. Однако о кассовых чеках в этих Правилах ничего не сказано. Продавец обязан выдать покупателю только торговый чек, оформление которого никак не связано с эксплуатацией ККМ.

Отсутствие ценников действительно признается нарушением правил торговли. Но ответственность, предусмотренная за подобное нарушение ст.14.15 КоАП РФ, гораздо ниже, чем за неприменение ККМ. Для организаций штраф установлен в размере от 100 до 300 МРОТ, для должностных лиц и предпринимателей - от 10 до 30 МРОТ, для граждан - от 3 до 15 МРОТ.

Причем штрафы, установленные ст.14.15 КоАП РФ, налоговики самостоятельно взыскать не вправе. Подобные дела рассматриваются Госторгинспекцией, а протоколы о выявленных нарушениях могут составлять сотрудники милиции и налоговой полиции. Налоговый инспектор может лишь зафиксировать выявленное нарушение правил торговли в акте проверки и направить этот акт по принадлежности для составления протокола.

Порядок наложения и взыскания штрафов

Протокол о совершении административного правонарушения оформляется в порядке, установленном ст.28.2 КоАП РФ. Если протокол составлен налоговым инспектором, то в течение суток этот протокол должен быть передан руководителю ИМНС.

Дело рассматривается в 15-дневный срок (ст.29.6). В отдельных случаях этот срок может быть продлен, но не более чем на один месяц. Затем руководитель налоговой инспекции выносит одно из двух постановлений: либо о назначении штрафа, либо о прекращении производства по делу.

В течение 10 суток со дня получения копии постановления организация или предприниматель может обжаловать его в арбитражном суде (ст.30.3).

Жалоба должна быть рассмотрена в 10-дневный срок. После этого суд может вынести одно из следующих решений:

- оставить постановление без изменений;

- смягчить наказание;

- отменить постановление;

- направить дело на новое рассмотрение.

Если в течение 10 суток со дня получения постановление не обжаловано, оно считается вступившим в законную силу (ст.31.1). В течение следующих 30 дней нарушитель должен уплатить штраф (ст.32.2). При наличии обстоятельств, предусмотренных ст.31.5, руководитель ИМНС может предоставить отсрочку (рассрочку) уплаты штрафа на срок до трех месяцев.

Если организация или предприниматель отказывается добровольно уплатить штраф, копия постановления направляется для исполнения в обслуживающий их банк. В отношении граждан и должностных лиц копия постановления передается в бухгалтерию организации.

Если по каким-либо причинам удержать штраф невозможно, постановление передается судебному приставу-исполнителю для обращения взыскания на имущество нарушителя.

В заключение напомним, что постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня его совершения (ст.4.5). Постановление, по которому штраф не взыскан в течение года, исполнению не подлежит (ст.31.9).

И.А.Анашкин

Эксперт "НА"

Подписано в печать

09.09.2002

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——