"Экономико-правовой бюллетень", N 8, 2002

ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

(ДОГОВОР О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ)

Авторы номера

Т.Крутякова, М.Васильева, О.Буйских,

В.Мешалкин, Ю.Мельникова

Уважаемые читатели!

Темой этого номера мы выбрали договор простого товарищества. Этот выбор не случаен. Дело в том, что процесс реформирования бухгалтерского и налогового законодательства затронул практически все сферы предпринимательской деятельности. Не обошел он и договор простого товарищества.

Переход на новый План счетов, а также вступление в силу гл.25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ внесли значительные коррективы в порядок учета операций, совершаемых в рамках совместной деятельности. Разобраться во всех изменениях помогут Вам материалы, подготовленные нашими экспертами.

В рубрике "Это важно" помещен комментарий к последним изменениям, внесенным в Положение по бухгалтерскому учету "Учет основных средств". В этой связи обращаем внимание, что следующий выпуск ЭПБ будет посвящен вопросам бухгалтерского и налогового учета основных средств. В нем Вы найдете подробные разъяснения по всем ключевым вопросам, связанным с учетом основных средств в свете новых положений бухгалтерского и налогового законодательства.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Договор простого товарищества, более известный как договор о совместной деятельности, имеет достаточно широкую сферу применения. Он используется для регулирования как предпринимательских, так и других гражданско - правовых отношений, сутью которых является совместная деятельность для достижения какой-либо общей для сторон цели.

Популярность договора простого товарищества в хозяйственной деятельности объясняется тем, что данный договор позволяет объединять имущество нескольких хозяйствующих субъектов на определенный период для целей извлечения прибыли без создания нового юридического лица.

* * *

Правовое регулирование договора простого товарищества осуществляется в соответствии с гл.55 ГК РФ.

По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п.1 ст.1041 ГК РФ).

Данное определение выделяет две основных и неотъемлемых составляющих простого товарищества:

- соединение вкладов товарищей;

- совместные действия для достижения общей цели.

В зависимости от цели, для которой заключается договор, сторонами простого товарищества могут быть:

1) для ведения предпринимательской деятельности - индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (коммерческое товарищество).

Напомним, что предпринимательской, согласно п.1 ст.2 ГК РФ, считается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке;

2) для достижения иной цели - любые юридические и физические лица (некоммерческое товарищество).

Для договора простого товарищества характерны определенные особенности.

Во-первых, договор простого товарищества не служит для оформления какой-либо одной сделки (как, например, договор займа заключается, чтобы оформить отношения по конкретному заемному обязательству), а является основанием для того, чтобы стороны договора могли вступать в отношения с третьими лицами и (или) заключать другие гражданско - правовые договоры как с третьими лицами, так и между собой в процессе осуществления совместной деятельности.

Простому товариществу всегда присущ длительный период отношений (срок такого договора чаще всего определяется не периодом времени, а осуществлением определенной деятельности).

Во-вторых, договор простого товарищества может быть многосторонним.

В-третьих, интересы сторон по данному договору совпадают (тогда как интересы сторон, например, по договору купли - продажи являются противоположными - продавец желает продать имущество, а покупатель - купить).

В-четвертых, договор простого товарищества носит личностно - доверительный характер. Это проявляется в том, что отношения сторон в процессе совместной деятельности во многом строятся на доверии товарищей друг к другу. Выход одной из сторон, как правило, влечет прекращение договора простого товарищества.

Договор простого товарищества может заключаться:

1) на определенный срок;

2) бессрочно;

3) под отменительным условием (когда стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит).

Например, договор заключается до завершения строительства какого-либо объекта.

Наступление такого условия является основанием для расторжения договора сторонами простого товарищества, но во всех остальных вопросах такой вариант является частным случаем бессрочного договора, поскольку в соответствии со ст.190 ГК РФ срок может определяться:

- календарной датой;

- истечением периода времени, исчисляемого годами, месяцами, неделями, днями или часами;

- указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (а отменительное условие не предполагает неизбежности такого события).

Глава 55 ГК РФ, регулирующая применение договора простого товарищества, не содержит положений о форме такого договора, поэтому при решении этого вопроса необходимо руководствоваться общими нормами Гражданского кодекса РФ о форме сделки и договора.

По общему правилу сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны заключаться в простой письменной форме (пп.1 п.1 ст.161 ГК РФ).

Исключением из этого правила являются случаи, когда в соответствии с законом или соглашением сторон сделка может быть совершена устно (п.1 ст.159 ГК РФ).

О возможности принятия такого решения по соглашению сторон необходимо сказать следующее.

Нормы, касающиеся порядка осуществления совместной деятельности (режим собственности, распределение прибыли и убытков и т.д.), в большинстве своем являются диспозитивными (т.е. могут быть изменены соглашением сторон) либо вообще предполагают договорное регулирование.

Отсутствие письменного детального согласования названных вопросов будет являться препятствием для нормального функционирования простого товарищества, будет вызывать постоянные споры товарищей и, возможно, судебные разбирательства.

Поэтому в целях соблюдения интересов сторон такой договор, а также вытекающие из него соглашения следует заключать в письменной форме.

Ведение общих дел товарищей

Понятие "ведение общих дел" включает в себя действия, направленные на исполнение договора, достижение цели, ради которой заключен договор простого товарищества.

К таким действиям, например, относятся: проведение переговоров; принятие решений, направленных на заключение договоров; исполнение заключенных договоров; оплата расходов, возникающих в процессе деятельности, т.е. осуществление любых действий, которые направлены на взаимодействие с третьими лицами и между собой.

Поскольку действия одного из участников могут служить основанием возникновения общих обязательств, сторонам необходимо согласовать следующие вопросы:

1) порядок принятия решений, касающихся общих дел товарищей.

В соответствии с п.5 ст.1044 ГК РФ решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.

Следовательно, в договоре сторонам следует оговорить порядок принятия таких решений, как то: как принимаются решения (например, какие решения принимаются товарищем, ведущим общие дела, а какие - только по согласованию со всеми товарищами); необходима ли личная встреча товарищей или достаточно согласования по телефону (факсу, электронной почте) и т.д.

Разумно подтверждать решения, принятые всеми товарищами, какими-либо письменными документами (протоколом, письмами). Соблюдение письменной формы при принятии решений даст сторонам возможность ссылаться на такой документ в случае возникновения спора;

2) порядок ведения общих дел товарищей.

В соответствии со ст.1044 ГК РФ ведение общих дел товарищей в части совершения гражданско - правовых сделок возможно в следующих вариантах.

а) Каждый товарищ действует от имени всех товарищей.

Это общее правило применяется всегда, если договором не предусмотрено иное. В нем в полной мере проявляется доверительный характер простого товарищества. Товарищ в этом случае совершает сделку хотя и от имени и в интересах всех товарищей, но без предварительного согласования с другими участниками совместной деятельности.

Нам представляется, что такой вариант лучше использовать, когда стороны действительно полностью доверяют друг другу.

При этом необходимо учитывать, что если товарищ действовал только от своего имени, хотя и в интересах всех товарищей (т.е. не указал в договоре с третьим лицом, что он является представителем простого товарищества), то право требовать от других участников возмещения произведенных им за свой счет расходов возникает только в том случае, если имеются достаточные основания полагать, что сделка была необходима в интересах всех товарищей (п.4 ст.1044 ГК РФ).

Кроме того, товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе потребовать их возмещения.

б) Ведение дел поручено одному из товарищей (нескольким товарищам).

Этот вариант наиболее распространен на практике.

Полномочия товарища, ведущего общие дела, удостоверяются в этом случае доверенностью, выданной остальными товарищами, или самим договором. Обычно этому же товарищу поручается и ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей.

Необходимо учитывать, что обязанности по ведению бухгалтерского учета может нести только юридическое лицо, поскольку в соответствии с п.2 ст.54 НК РФ, а также ст.4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет своих доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством.

Пунктом 4 Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденного Приказом Минфина России и МНС России от 21 марта 2001 г. N N 24н, БГ-3-08/419, предусмотрено, что индивидуальные предприниматели ведут учет доходов и расходов и хозяйственных операций в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций.

Особого порядка ведения индивидуальным предпринимателем учета хозяйственных операций в рамках совместной деятельности названным Приказом не установлено.

Поэтому, по нашему мнению, в случае, когда договор простого товарищества заключен только между индивидуальными предпринимателями, учет доходов и расходов по операциям простого товарищества следует вести либо в отдельной Книге учета доходов и расходов, либо в виде отдельного раздела Книги учета доходов и расходов того товарища, которому поручено ведение общих дел.

Если остальные товарищи хотят как-то ограничить полномочия товарища, ведущего общие дела (например, установлением предельной суммы сделок, которые он может заключить без согласования), то это следует указать в доверенности или в договоре.

В отношениях с третьими лицами другие участники совместной деятельности могут ссылаться на наличие ограничений в полномочиях товарища только в том случае, если смогут доказать, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п.3 ст.1044 ГК РФ).

Если это не будет доказано, то сделка будет признана совершенной в общих интересах.

В случае если товарищ, ведущий общие дела, превысил свои полномочия, то возмещение произведенных им расходов и убытков других товарищей, производится в порядке, изложенном выше в пп."а".

в) Ведение дел осуществляется всеми товарищами совместно.

При таком варианте получение согласия всех товарищей обязательно для совершения каждой сделки, что весьма неудобно при ведении предпринимательской деятельности.

С документацией по ведению общих дел вправе знакомиться любой из товарищей, даже если он не уполномочен вести общие дела. Названное право является неотъемлемым правом каждого участника - отказ или ограничение его ничтожны даже при наличии согласия самого участника (ст.1046 ГК РФ).

Вклады товарищей

Одной из основных обязанностей сторон по договору простого товарищества является внесение вкладов в совместную деятельность.

В качестве вклада может быть внесено все то, что товарищ вносит в общее дело (п.1 ст.1042 ГК РФ).

Из данной формулировки следует, что определение видов вклада отнесено на усмотрение самих товарищей в зависимости от цели совместной деятельности.

Гражданский кодекс РФ дает лишь примерный перечень вкладов:

- деньги;

- иное имущество;

- профессиональные и иные знания;

- навыки и умения;

- деловая репутация и деловые связи.

Очевидно, что термин "вклад" применяется в данном случае скорее не в гражданско - правовом, а в общеупотребительном смысле (навыки и умения, например, никак нельзя отнести к объектам гражданского оборота).

Это вполне объяснимо, поскольку действующее законодательство не содержит никаких ограничений относительно содержания совместной деятельности - сфера применения договора простого товарищества достаточно широка, поэтому законодатель предоставил право товарищам самим принимать решение о том, что может быть ценно в каждом конкретном случае.

Подтверждением сказанному является положение п.2 ст.1042 ГК РФ о том, что денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

Если иное не следует из договора или фактических обстоятельств, то вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (п.2 ст.1042 ГК РФ).

Однако обычно товарищи все-таки стремятся зафиксировать в договоре определенный размер своей доли, поскольку пропорционально этому размеру осуществляются:

1) распределение прибыли, полученной товарищами в результате совместной деятельности;

2) участие товарищей в общих расходах и убытках;

3) предоставление участнику долевой собственности части общего имущества во владение и пользование, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей;

4) распределение ответственности товарищей по общим договорным обязательствам в случае, когда договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности (п.1 ст.1047 ГК РФ).

Специфика правового режима общего имущества товарищей

В соответствии с п.1 ст.1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Таким образом, по общему правилу общее имущество товарищей складывается из внесенных вкладов и доходов от совместной деятельности.

При этом понятие "вклад в общее дело" отнюдь не тождественно понятию "общее имущество товарищей", поскольку не все, что может быть вкладом по договору простого товарищества, можно отнести к имуществу в гражданско - правовом смысле (например, профессиональные знания).

Отметим, что это не уменьшает стоимости вклада товарища, она все равно учитывается в соответствии с денежной оценкой по договору.

Стороны также вправе своим соглашением установить порядок определения и изменения их долей в зависимости от вклада каждой стороны в образование и приращение общего имущества (п.2 ст.245 ГК РФ).

Поскольку норма п.1 ст.1043 ГК РФ является диспозитивной (т.е. может быть изменена законом или соглашением сторон), предполагается, что внесенные имущественные вклады могут принадлежать:

1) всем участникам на правах общей собственности;

2) каждому из участников (т.е. вклад остается в собственности внесшей его стороны).

Порядок регулирования режима общей собственности установлен гл.16 "Общая собственность" ГК РФ.

В соответствии со ст.244 ГК РФ имущество может находиться в общей собственности двух или нескольких лиц с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность). При этом общая собственность на имущество всегда является долевой, кроме случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество.

Однако в законодательстве не содержится положений относительно возможности образования совместной собственности на общее имущество товарищей по договору простого товарищества.

Следовательно, имущественные вклады могут либо поступить в долевую собственность товарищей, либо принадлежать каждому из них.

Заметим, что иногда общая долевая собственность на внесенное имущество не может возникнуть в силу особенностей правовой природы предметов вклада.

Рассмотрим, например, случай, когда в качестве имущественного вклада вносятся ценные бумаги.

Поскольку в соответствии с п.1 ст.142 ГК РФ с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности, то можно сделать вывод, что частичная передача прав по ценной бумаге невозможна.

Это означает, что собственником ценной бумаги остается внесший ее товарищ либо она переходит в собственность кого-либо из остальных товарищей по договору. Это вполне допустимо - ценная бумага также будет составлять общее имущество товарищей наряду с имуществом, находящимся в общей долевой собственности.

В этом случае в договор простого товарищества следует включить следующие положения:

1) наименование товарища, в чьей собственности находится ценная бумага;

2) порядок реализации и использования прав по ценной бумаге;

3) цели использования (например, на что будут расходоваться проценты по банковскому вкладу или сумма, полученная от погашения векселя);

4) ответственность товарища за нарушение порядка использования прав по ценной бумаге.

Другой пример - внесение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Доля в уставном капитале - это не что иное, как право требования к ООО, т.е. имущественное право, предоставляющее участнику ООО право требовать свою долю дивидендов при распределении прибыли, а также участвовать в управлении ООО в соответствии с требованиями законодательства и устава ООО.

Правовая природа имущественных прав в принципе не предполагает установления режима общей долевой собственности. В данном случае возможно только внесение в качестве вклада в совместную деятельность доходов от участия в ООО (либо доходов от продажи доли).

Этот вариант также требует подробного урегулирования в договоре порядка использования таких доходов.

По тем же причинам режим общей долевой собственности не может быть установлен также на объекты интеллектуальной собственности (авторские права, товарные знаки и т.п.).

В соответствии со ст.138 ГК РФ интеллектуальной собственностью признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица (продукции, выполняемых работ или услуг).

При внесении в совместную деятельность прав на использование объектов интеллектуальной собственности необходимо соблюдать установленный законодательством порядок передачи таких прав.

Например, при передаче товарищем - патентообладателем (лицензиаром) права на использование изобретения тому товарищу, который будет непосредственно использовать это изобретение в производственной деятельности (лицензиату), необходимо заключить лицензионный договор в соответствии с правилами, установленными Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1.

Лицензионный договор лучше заключить отдельно от основного договора, поскольку он подлежит регистрации в Роспатенте, а в основном договоре о совместной деятельности следует изложить общий порядок использования изобретения со ссылкой на необходимость заключения дополнительного договора.

Аналогичные правила установлены для передачи прав на товарные знаки и знаки обслуживания (см. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров") и имущественных прав на объекты авторского права (см. Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах").

При внесении в совместную деятельность недвижимого имущества следует учитывать, что переход права собственности на объект недвижимого имущества подлежит государственной регистрации в органах юстиции (ст.131 ГК РФ).

Таким образом, общая долевая собственность на имущество может возникнуть только с момента такой государственной регистрации. До этого момента недвижимость остается в собственности внесшего такой вклад товарища, что совсем не препятствует использованию ее в совместной деятельности.

Однако во избежание споров и разногласий участникам договора простого товарищества лучше урегулировать в договоре порядок использования недвижимого имущества в интересах товарищей до момента государственной регистрации долевой собственности, а также порядок покрытия расходов на ее содержание.

Если участник совместной деятельности, внесший недвижимое имущество по договору простого товарищества в совместную деятельность, уклоняется от государственной регистрации долевой собственности других участников, то последние вправе требовать такой регистрации в судебном порядке (п.18 Приложения к Информационному письму ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

* * *

Вкладом в совместную деятельность может быть также имущество, которым товарищи обладали по основаниям, отличным от права собственности. Такое имущество также входит в общее имущество товарищей и используется применительно к целям совместной деятельности.

Какие же это основания? Перечислим их.

1. Право хозяйственного ведения.

Правом хозяйственного ведения обладают государственные и муниципальные унитарные предприятия в отношении имущества, закрепленного за предприятием создавшим его собственником. Такие предприятия могут самостоятельно распоряжаться только движимым имуществом, если иное не предусмотрено законодательством, а для распоряжения недвижимостью требуется согласие собственника (ст.295 ГК РФ).

2. Право оперативного управления.

Правом оперативного управления обладают казенные предприятия и учреждения в отношении закрепленного за ними имущества.

В отличие от унитарных предприятий, казенные предприятия и учреждения могут распоряжаться любым закрепленным имуществом только в соответствии с заданиями собственника, целями своей деятельности и назначением имущества (ст.ст.296 - 298 ГК РФ).

Статус учреждения допускает также осуществление приносящей доходы деятельности - такими доходами, равно как и имуществом, приобретенным за счет таких доходов, учреждение вправе распоряжаться по собственному усмотрению, без согласия собственника.

В случае когда учреждение вносит в совместную деятельность вклад, полученный за счет доходов от такой деятельности, остальным товарищам следует удостовериться в одновременном соблюдении следующих положений (ст.298 ГК РФ):

1) право вести приносящую доходы деятельность закреплено в учредительных документах учреждения;

2) вклад, вносимый в совместную деятельность, приобретен именно за счет доходов от такой деятельности, а не за счет средств собственника;

3) доходы, полученные от такой деятельности, и имущество, приобретенное за счет этих доходов, учитываются учреждением на отдельном балансе.

Из всего изложенного можно сделать вывод, что соединение вкладов в рамках совместной деятельности - это более широкое понятие, чем просто объединение имущества в гражданско - правовом смысле.

В результате соединения вкладов общее имущество товарищей может состоять:

1) из имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей;

2) иного общего имущества.

Владение, пользование и распоряжение общим

имуществом товарищей

В соответствии с п.1 ст.209 ГК РФ полномочия собственника включают права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

При рассмотрении вопроса о порядке владения, пользования и распоряжения имуществом, находящимся в общей долевой собственности сторон, прежде всего необходимо учитывать следующее.

Названные вопросы регламентированы общими нормами гл.16 "Общая собственность" и частично специальными нормами гл.55 "Простое товарищество" ГК РФ.

В соответствии с принципами гражданского права специальная норма, как частный случай общей, всегда имеет приоритет перед общей. Общая норма подлежит применению в тех случаях, когда отсутствует специальная.

С учетом изложенного порядок владения, пользования и распоряжения имуществом, находящимся в общей долевой собственности сторон в соответствии с договором простого товарищества, регулируется нормами гл.16 ГК РФ только в той части, в какой он не урегулирован нормами гл.55 ГК РФ.

В соответствии со ст.ст.246 - 247 гл.16 ГК РФ распоряжение, владение и пользование имуществом, находящимся в общей долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом.

При этом в соответствии с п.2 ст.246 ГК РФ участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом с соблюдением при возмездном отчуждении правила о преимущественном праве покупки.

Преимущественное право покупки по цене предложения третьему лицу и на прочих равных условиях имеют все остальные участники общей долевой собственности во всех случаях возмездного отчуждения, кроме случая продажи с публичных торгов (при обращении взыскания на долю в общем имуществе и в иных случаях, предусмотренных законом).

По мнению ряда авторов, каждый участник товарищества вправе распорядиться своей долей в общей долевой собственности в соответствии с вышеизложенным порядком (см., например, статью Б.Д. Завидова, О.Б. Гусева "Особенности возмездных договоров" в журнале "Право и экономика" N N 7 - 10 за 2000 г.).

Однако, на наш взгляд, если принять во внимание личностно - доверительный характер отношений по договору простого товарищества, то такое право может быть реализовано участником только в случае выхода из простого товарищества и выдела доли в натуре (либо выплаты соответствующей компенсации).

Иной вариант противоречит сущности договора простого товарищества, которая не предполагает замены участников договора на иных лиц.

В соответствии со ст.247 ГК РФ участник долевой собственности имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего имущества, соразмерной его доле, а при невозможности этого он вправе требовать от других участников, владеющих и пользующихся имуществом, приходящимся на его долю, соответствующей компенсации.

Однако в соответствии с п.3 ст.1043 гл.55 ГК РФ пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию (либо по решению суда, если стороны простого товарищества такого согласия не достигли).

Таким образом, норма ст.247 ГК РФ о праве участника долевой собственности на предоставление в его пользование части общего имущества применяется только в том случае, если это не противоречит соглашению товарищей.

Что же касается иного общего имущества товарищей (не являющегося имуществом, находящимся в общей долевой собственности сторон), то его использование также осуществляется по их общему согласию.

Законодательство не устанавливает, каким документом следует оформлять "общее согласие".

По нашему мнению, это может либо договор простого товарищества, либо отдельное соглашение сторон, либо протокол, принимаемый по каждому конкретному вопросу. В любом случае важно подробное закрепление режима использования такого имущества, поскольку он полностью является договорным.

Владение и распоряжение таким имуществом осуществляются тем товарищем, в чьей собственности оно находится, или иным собственником (например, если за товарищем это имущество закреплено на праве оперативного управления).

Порядок распределения продукции и прибыли

Если в результате совместной деятельности была создана продукция или получены плоды и доходы, то они признаются общей долевой собственностью товарищей, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства (п.1 ст.1043 ГК РФ).

Например, Жилищным кодексом РФ установлено, что жилая площадь в домах, построенных за счет средств долевого участия предприятий, распределяется пропорционально средствам, внесенным участниками (ст.24).

То есть если жилищное строительство производилось предприятиями в рамках договора о совместной деятельности, то созданная продукция (квартиры) подлежит распределению в соответствии с затратами, произведенными каждым из участников. В этом случае товарищи не вправе своим соглашением изменить установленный законом порядок.

Таким образом, в данном случае следует учитывать, что распределение квартир должно производиться не в соответствии с размером вклада каждого участника в совместную деятельность (как мы помним, вкладом могут быть, например, деловая репутация участника или его деловые связи, а денежная оценка такого вклада производится самими участниками), а в соответствии с реально понесенными и документально подтвержденными затратами каждого из участников (денежный вклад, выполненные работы, оказанные услуги).

Прибыль, полученная от совместной деятельности, по общему правилу распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Допускается установление иных пропорций - договором простого товарищества или иным соглашением. Соглашение о полном устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли является ничтожным (ст.1048 ГК РФ).

Распределение общих расходов и убытков товарищей

Общие расходы и убытки товарищей можно условно подразделить на три составные части:

1) расходы и убытки, связанные с содержанием имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей;

2) расходы и убытки, связанные с содержанием иного общего имущества товарищей;

3) иные расходы и убытки, связанные с ведением совместной деятельности.

В соответствии со ст.1046 ГК РФ порядок покрытия общих расходов и убытков товарищей определяется их соглашением.

Из данной нормы следует, что стороны вправе устанавливать любые пропорции по совместному участию в таких расходах.

Единственное ограничение состоит в том, что не допускается полное освобождение какой-либо из сторон от участия в покрытии общих расходов и убытков - даже если стороны заключат такое соглашение, то оно будет являться ничтожным (т.е. недействительным без признания его таковым судом).

Если соглашением предусмотрено, что уплата налогов и сборов производится не каждым участником самостоятельно, а одним из участников, то следует учитывать, что в этом случае уполномоченный участник будет выступать по отношению к остальным товарищам в качестве их уполномоченного представителя (ст.29 НК РФ).

Напомним, что налоговый представитель товарища - физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариальной в соответствии с гражданским законодательством, а налоговый представитель товарища - юридического лица - на основании доверенности, оформляемой в порядке, установленном ст.185 ГК РФ (т.е. письменным документом, удостоверяющим полномочия представителя, подписанным руководителем юридического лица или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, и заверенным печатью).

Если же порядок покрытия общих расходов и убытков соглашением сторон не определен, то каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Прекращение договора

Гражданский кодекс РФ называет следующие основания прекращения договора простого товарищества:

1) объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

2) объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), кроме случаев сохранения действия договора в порядке, изложенном в п.1;

3) смерть товарища или ликвидация либо реорганизация участвующего в договоре юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

4) отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре, кроме случаев сохранения действия договора в порядке, изложенном в п.1.

Отказ товарища от участия в договоре должен быть заявлен не позднее чем за три месяца до предполагаемой даты выхода.

Право товарища на отказ от участия в бессрочном договоре является неотъемлемым правом товарища - соглашение, ограничивающее такое право, будет ничтожным (ст.1051 ГК РФ);

5) расторжение срочного договора по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, кроме случаев сохранения действия договора в порядке, изложенном в п.1.

Договор простого товарищества, заключенный на срок или под отменительным условием, может быть расторгнут одной из сторон:

- по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной.

Существенным считается нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора (п.2 ст.450 ГК РФ);

- при наличии уважительных причин с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

В данном случае под уважительными подразумеваются причины непосредственно самого участника, не связанные с действиями других участников совместной деятельности (например, затруднительное финансовое положение предприятия или состояние здоровья предпринимателя).

Очевидно, что если стороны не придут к соглашению, то решение о том, является ли причина уважительной, будет принимать суд.

Реальным ущербом считаются расходы, которые лицо, чье право было нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утраты или повреждения его имущества (п.2 ст.15 ГК РФ);

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором;

6) истечение срока действия договора;

7) выдел доли товарища по требованию его кредитора, кроме случаев сохранения действия договора в порядке, изложенном в п.1.

В данном случае подразумевается обязательство товарища перед кредитором, не связанное с совместной деятельностью.

В соответствии с правилами гражданского законодательства кредитор вправе обратить взыскание на долю должника в общей собственности только в тех случаях, когда другого имущества собственника недостаточно, для того чтобы требования кредитора были удовлетворены.

Согласно ст.1049 ГК РФ обращение взыскания производится по правилам ст.255 ГК РФ.

Кредитор участника долевой собственности предъявляет требование к остальным участникам о выделе доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания.

Если выделение доли в натуре произвести невозможно или против этого возражают остальные участники долевой собственности, то кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

По общему правилу в случае, когда остальные участники долевой собственности отказываются приобрести долю участника - должника, кредитор вправе в судебном порядке требовать обращения взыскания на долю в общей собственности путем продажи ее с публичных торгов.

Полагаем, что для целей сохранения простого товарищества (если остальные участники приняли такое решение) участникам следует либо выделить кредитору долю должника в натуре, либо приобрести ее.

В случае же продажи доли с публичных торгов участником общей собственности станет третье лицо, не являющееся участником простого товарищества, что существенно затруднит деятельность простого товарищества.

Прекращение договора простого товарищества влечет за собой следующие последствия (п.2 ст.1050 ГК РФ):

1) в отношении иного общего имущества - вещи возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

2) в отношении имущества, находящегося в общей собственности, производится его раздел в соответствии с правилами ст.252 ГК РФ.

Данная статья предусматривает два способа раздела имущества - договорный и судебный.

В первом случае стороны заключают соглашение о способах и условиях раздела общего имущества. При этом участнику могут быть выделены:

- доля в имуществе в натуре;

- денежная сумма;

- иная компенсация.

При недостижении согласия стороны обращаются в суд.

Судебное решение вопроса производится с учетом следующих положений.

1. Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, выделяющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками.

2. При решении вопроса о необходимости выдела доли суд учитывает размер доли, возможность реального выделения ее из общего имущества, наличие у участника существенного интереса в использовании общего имущества.

Если имущество, выделяемое сособственнику в натуре, несоразмерно его доле в собственности, то ему должна быть выплачена денежная или иная компенсация.

Вопрос о том, имеет ли участник долевой собственности существенный интерес, решается судом в каждом конкретном случае на основании исследования и оценки в совокупности представленных сторонами доказательств, подтверждающих, в частности, нуждаемость в использовании этого имущества в силу возраста, профессиональной деятельности и т.д. (п.36 Постановления Пленумов ВАС РФ и ВС РФ от 1 июля 1996 г. N N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

3. Если кто-либо из участников договора простого товарищества вносил в общую собственность индивидуально - определенную вещь, то он вправе требовать возврата именно этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

Ответственность товарищей

Характер ответственности товарищей по обязательствам перед третьими лицами зависит от того, для какой цели создано товарищество, и от сущности обязательства (ст.1047 ГК РФ).

"Долевая" ответственность товарищей (т.е. ответственность каждого из товарищей пропорционально вкладу в общее дело) возникает по общим обязательствам товарищей, возникшим из договора простого товарищества, в случае, если такой договор не связан с ведением предпринимательской деятельности. При недостаточности общего имущества товарищей необходимые суммы в той же пропорции возмещаются из их личного имущества.

Солидарная ответственность товарищей (когда кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех товарищей совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга) возникает в двух случаях:

1) по общим обязательствам товарищей, возникшим не из договора простого товарищества (если договор не связан с ведением предпринимательской деятельности), например по обязательствам, возникшим из совместного причинения вреда;

2) по всем общим обязательствам товарищей независимо от оснований их возникновения, когда договор связан с осуществлением предпринимательской деятельности.

В случае прекращения договора товарищи несут ответственность в следующем порядке:

- по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц участники товарищества с момента прекращения договора несут солидарную ответственность вне зависимости от того, связан договор простого товарищества с предпринимательской деятельностью или нет. В соответствии с этой нормой товарищи, которые ранее несли "долевую" ответственность, начинают отвечать солидарно;

- если договор прекращен только в отношении одного из товарищей, а остальные продолжают вести совместную деятельность, то вышедший из договора товарищ продолжает нести ту ответственность, какую он нес в качестве участника договора простого товарищества.

Отдельно следует отметить порядок применения ответственности товарищей друг перед другом.

Способы обеспечения обязательств, установленные гражданским законодательством (неустойка, залог, поручительство и др.), применяются в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) одним лицом (должником) в пользу другого лица (кредитора) определенных действий, например выполнения работ, оказания услуг, оплаты товара и др. (п.1 ст.307 ГК РФ).

Стороны простого товарищества, принявшие решение о совместной деятельности и объединении вкладов, не являются по отношению к друг другу должником и кредитором - их интересы совпадают, и они не вправе требовать исполнения в свою пользу, поскольку объединяемое имущество стало общим.

Следовательно, если, например, сторона по договору простого товарищества не внесла вклад в совместную деятельность в установленный договором срок, то другие участники не вправе требовать его взыскания в судебном порядке, равно как и не вправе устанавливать какие-либо санкции за просрочку (штрафы, пеню), поскольку обязанность внести вклад в простое товарищество не признается обязательством с точки зрения его гражданско - правового определения.

Таким образом, невнесение стороной своего вклада может повлечь либо прекращение договора по основанию отказа стороны от дальнейшего участия в договоре, либо (если сторона не отказывается от участия) - расторжение в судебном порядке по причине существенного нарушения условий договора в соответствии с общими нормами Гражданского кодекса РФ об изменении и расторжении договора (пп.1 п.2 ст.450 ГК РФ).

Кроме того, другие стороны договора простого товарищества вправе потребовать от стороны, не исполнившей в установленный срок свои обязанности по внесению вклада, возмещения понесенных ими убытков (ст.15 ГК РФ).

Что же касается дальнейших отношений сторон в процессе осуществления совместной деятельности, то возникающие у них обязанности друг перед другом по возмещению своей доли расходов и убытков, распределению прибыли и т.д. являются обязательствами согласно определению ст.307 ГК РФ, поэтому нарушение этих обязательств влечет ответственность в соответствии с общими правилами гражданского законодательства.

Негласное товарищество

Понятие негласного товарищества является относительно новым для российского законодательства - оно впервые было закреплено в части второй Гражданского кодекса РФ, принятой в 1994 г.

Договор негласного товарищества - это разновидность договора простого товарищества, особенность которого состоит в том, что существование простого товарищества не раскрывается для третьих лиц (ст.1054 ГК РФ).

К такому товариществу применяются все правила правового регулирования простого товарищества, установленные гл.55 "Простое товарищество" ГК РФ, с учетом следующих особенностей.

1. Закрытый характер информации о существовании негласного товарищества.

О заключении договора негласного товарищества знают только его участники - в отношении с любыми партнерами участники негласного товарищества, действующие в общих интересах товарищей, не раскрывают информации о создании товарищества.

При этом несмотря на то, что в негласном товариществе также требуется определить порядок ведения общих дел и удостоверить права уполномоченного товарища доверенностью либо договором, такая доверенность (договор) не должны предъявляться третьим лицам.

Следовательно, в отношениях с третьими лицами товарищи в принципе не могут ссылаться на ограничение полномочий лица, совершившего сделку в интересах товарищества.

Отметим, что информация о негласном товариществе остается закрытой не для всех.

Хозяйственные операции негласного товарищества, как и все иные хозяйственные операции субъектов предпринимательской деятельности, подлежат бухгалтерскому и налоговому учету, в результате чего сведения о создании негласного товарищества могут стать известными налоговым органам.

Это не противоречит законодательству, поскольку в соответствии с Постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" сведения по установленным формам отчетности о финансово - хозяйственной деятельности предприятий и предпринимателей и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов в бюджет, не являются коммерческой тайной и должны быть представлены по требованию органов власти, управления, правоохранительных и контролирующих органов и других юридических лиц, имеющих на это право в соответствии с действующим законодательством.

2. Иной режим ответственности.

Как было отмечено выше, по общим обязательствам товарищи несут солидарную или долевую ответственность (в зависимости от цели создания простого товарищества).

В негласном товариществе в силу его закрытого характера установлены несколько иные правила:

- в отношениях с третьими лицами участник негласного товарищества отвечает самостоятельно всем своим имуществом по сделкам, заключенным в интересах товарищества;

- в отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

Например, участник негласного товарищества, ведущий общие дела, заключил в интересах товарищества сделку. Обязательства по данной сделке не были выполнены в срок, в результате чего контрагент товарища взыскал с него штрафные санкции. Товарищ, обязанный по данной сделке, должен уплатить штрафные санкции полностью и самостоятельно, но затем у него возникает право требовать компенсации расходов по уплате штрафа с другого товарища (товарищей) пропорционально стоимости его (их) вклада в общее дело (если нет иного соглашения).

Как принято считать, раскрытие товарищами факта существования негласного товарищества своим партнерам влечет автоматическое изменение правового статуса товарищества (т.е. негласное товарищество становится обычным простым товариществом) и применение к данному товариществу общих норм гл.55 ГК РФ.

Представляется, что для такого изменения обязательно наличие совместного решения негласных товарищей, оформленного в виде изменения к договору или отдельного соглашения. Если решение не согласовано между товарищами, то изменение статуса не произойдет.

Применение договора простого товарищества

в долевом строительстве

В настоящее время большинство жилищных объектов строится за счет средств частных инвесторов - как физических, так и юридических лиц. Средства частных инвесторов привлекаются в жилищное строительство с помощью так называемого договора о долевом участии в строительстве жилья (далее - договор о долевом строительстве).

Суть данного договора сводится к следующему.

Одна сторона (застройщик) обязуется в установленный договором срок построить определенный объект недвижимого имущества или организовать его строительство и передать часть построенного объекта (долю) другой стороне (дольщику), а дольщик обязуется в срок осуществить финансирование строительства объекта и принять свою долю в нем.

Однако регламентация такого договора в гражданском законодательстве отсутствует.

Этот факт отнюдь не препятствует существованию такого договора, поскольку в соответствии с п.2 ст.421 ГК РФ стороны вправе заключать договор - как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами - при условии соответствия его положений действующему законодательству.

Тем не менее отсутствие четкого правового регулирования вызывает постоянные споры среди цивилистов о возможности применения к договору о долевом строительстве одной из действующих правовых конструкций.

Определение правовой природы этого договора даст возможность правоприменителям руководствоваться едиными нормами при разрешении споров, связанных с долевым строительством жилья. В настоящее же время судебная практика весьма противоречива.

Одним из распространенных вариантов является построение договора о долевом участии по конструкции договора простого товарищества.

Насколько применим в этом случае договор простого товарищества, попробуем проанализировать, используя его основные признаки.

1. Цель договора.

В случае если в число дольщиков входят физические лица (не предприниматели), то невозможно обозначить единую цель, как в договоре простого товарищества, что вступает в противоречие с одним из основных признаков такого договора (достижение единой цели).

Целью физических лиц является удовлетворение собственных жилищных потребностей, а целью предприятий и (или) предпринимателей (застройщиков и дольщиков) - соответственно осуществление строительных работ или приобретение недвижимости с целью ее реализации или эксплуатации (т.е. извлечение прибыли).

В соответствии с п.2 ст.1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для целей предпринимательской деятельности, могут быть только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели.

Таким образом, квалифицировать договор о долевом строительстве, в котором участвуют предприятия (предприниматели), как договор о совместной деятельности можно только в том случае, если сторонами такого договора не являются также и физические лица.

Физические лица, в свою очередь, могут заключить договор простого товарищества некоммерческого типа с иными физическими лицами для строительства жилья с целью удовлетворения жилищных потребностей.

В этом случае договор со строительной организацией будет заключать один из товарищей, уполномоченный на ведение общих дел.

2. Вклады сторон.

Обязательным условием договора простого товарищества является объединение вкладов. Вклад может быть любым по своему характеру, но при этом он всегда имеет денежную оценку.

Таким образом, если участники долевого строительства заключают договор простого товарищества, то они должны регламентировать в договоре порядок распределения расходов, прибыли и убытков (в зависимости от стоимости вклада или в ином порядке).

3. Участие сторон.

Договор простого товарищества предполагает совместные действия товарищей по достижению цели, участие в общих делах, касающихся совместной деятельности (помимо внесения вклада).

Что же касается договора о долевом строительстве, то участие дольщиков (в особенности физических лиц) обычно ограничивается уплатой застройщику денежных средств.

4. Режим собственности.

По общему правилу внесенное товарищами по совместной деятельности имущество, которым они обладали на праве собственности, а также полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью (п.1 ст.1043 ГК РФ).

Несмотря на то что данная норма не является императивной (т.е. стороны своим соглашением вправе установить иной режим общего имущества), для договора простого товарищества все-таки характерно наличие общей долевой собственности на общее имущество сторон.

Если стороны долевого строительства не предусмотрели иной порядок, то после сдачи жилого дома в эксплуатацию им следует в соответствии с правилами гл.55 "Простое товарищество" ГК РФ произвести государственную регистрацию общей долевой собственности на построенный дом, а затем заключить соглашение о разделе общей собственности и выделении доли товарища в натуре (что, конечно, неудобно).

Анализ сложившейся практики долевого строительства показывает, что застройщик регистрирует не право собственности на жилой дом (часть дома), а договоры о передаче жилой площади непосредственно физическим лицам.

Дольщики - юридические лица регистрируют право собственности на долю в построенном доме только в том случае, если они собираются сдавать жилую площадь внаем либо перепродавать целиком.

Если же целью дольщиков - юридических лиц является реализация квартир физическим лицам, то первичное право собственности также регистрируется непосредственно на них.

5. Ответственность сторон.

Характер ответственности по договору простого товарищества зависит от его типа (коммерческое или некоммерческое) (подробнее см. с. 24 - 26).

Следовательно, если тип простого товарищества определить нельзя (в силу участия и предприятий (предпринимателей), и физических лиц), то применение норм ст.ст.1047, 1053 ГК РФ об ответственности становится невозможным.

Если сторонами долевого строительства являются только коммерческие организации (предприниматели), то необходимо учитывать, что их ответственность перед третьими лицами в случае заключения договора простого товарищества будет солидарной.

Это означает, что третье лицо, имеющее денежное требование к основному застройщику, ведущему (организующему) строительные работы, вправе предъявить такое требование к любому из дольщиков.

Представляется, что в ситуации, когда в обязанности дольщиков входило только внесение денежной суммы с целью получения в собственность части квартир (т.е. основные признаки простого товарищества отсутствовали), солидарная ответственность сторон вряд ли будет справедливой.

Однако оспаривать требование третьего лица дольщики смогут только в судебном порядке, поскольку переквалифицировать договор исходя из сущности и условий, изложенных в нем, вправе только суд (ст.431 ГК РФ).

6. Прекращение договора.

Договор простого товарищества носит личностно - доверительный характер.

По общему правилу выход одной из сторон, реорганизация, а также смерть, признание товарища недееспособным или безвестно отсутствующим влекут прекращение договора (ст.1050 ГК РФ).

Кроме того, односторонний выход из товарищества, созданного на срок или под отменительным условием, требует наличия у товарища уважительной причины (ст.1052 ГК РФ).

В договоре о долевом строительстве изложенные нормы не применяются. Участник такого договора вполне может уступить другим лицам свои права требования в общеустановленном порядке.

Реорганизация либо смерть участника долевого строительства влечет за собой правопреемство (наследование).

Предложенный анализ хотя и является весьма кратким, но тем не менее позволяет сделать следующие выводы.

1. Заключение договора о долевом участии в жилищном строительстве, сторонами которого являются одновременно коммерческие организации (предприниматели) и физические лица (не предприниматели), с использованием правовой конструкции договора простого товарищества (совместной деятельности) противоречит действующему законодательству.

2. Заключение такого договора в случае, когда сторонами являются только коммерческие организации (предприниматели), является возможным, однако такой договор будет отвечать существу отношений по договору о совместной деятельности только в случае наличия в деятельности сторон всех признаков простого товарищества.

Например, если три юридических лица заключат договор о долевом строительстве, в соответствии с которым одно лицо будет осуществлять строительство дома, а два других только внесут средства с целью получения определенного количества квартир по окончании строительства, то такой договор, по нашему мнению, вряд ли можно считать договором простого товарищества.

Специфика правового регулирования договора простого товарищества выражается в особенностях порядка формирования общего имущества; системе совместного ведения общих дел; механизме распределения прибылей и убытков; ответственности товарищей; основаниях, условиях и порядке прекращения договора.

Выбор участниками долевого строительства модели договора простого товарищества для урегулирования своих отношений влечет ненужные, но неизбежные проблемы, связанные с необходимостью отражения и урегулирования в договоре вышеназванных особенностей, тогда как суть отношений в долевом строительстве, как правило, к этому совсем не обязывает.

ОБЗОР СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ: СПОРЫ, СВЯЗАННЫЕ

С ПРИМЕНЕНИЕМ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

1. Уступка прав, совершенная одним из участников договора простого товарищества без согласия остальных товарищей, действительна, поскольку к моменту ее совершения цель, предусмотренная договором простого товарищества, была достигнута.

(Постановление Президиума ВАС РФ от 9 января 2002 г. N 2715/01)

ОАО обратилось в арбитражный суд с иском к ООО об обязании поставить товар по договору и о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением арбитражного суда иск частично удовлетворен.

Постановлением апелляционной инстанции решение отменено, в иске отказано.

Суд кассационной инстанции постановление апелляционной инстанции оставил без изменения.

Заместитель Председателя ВАС РФ принес протест и предложил состоявшиеся судебные акты отменить, а дело направить на новое рассмотрение.

Как следует из материалов дела, АО и ООО заключили договор, который содержал элементы договоров простого товарищества и поставки, т.е. договор являлся смешанным. Цель совместной деятельности, предусмотренная договором, была достигнута, но обязательства ООО по поставке АО товара не были выполнены. Затем АО переуступило ОАО право требования с ООО задолженности по договору.

По мнению суда, договор уступки требования не является ничтожной сделкой, поскольку уступка состоялась после прекращения совместной деятельности.

В связи с недостаточно исследованными материалами дела Президиум ВАС РФ отменил все ранее принятые судебные решения и отправил дело на новое рассмотрение в первую инстанцию арбитражного суда.

Комментарий

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п.3 ст.421 ГК РФ).

По договору простого товарищества двое или несколько товарищей обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п.1 ст.1041 ГК РФ).

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей (п.1 ст.1044 ГК РФ).

Следовательно, уступка требования по договору простого товарищества возможна только в том случае, если согласие на уступку предусмотрено соглашением всех товарищей.

Между тем, как следует из материалов дела, к моменту совершения уступки цель, предусмотренная договором простого товарищества, была достигнута, в связи с чем совместная деятельность товарищей прекратилась.

Следовательно, договор уступки прав, совершенный одним из участников договора простого товарищества без согласия остальных товарищей, является действительным.

2. Недействительность договора простого товарищества не является основанием для недействительности договора купли - продажи; оплату товара должно производить лицо - получатель товара.

(Постановление Президиума ВАС РФ от 10 апреля 2001 г. N 2749/00)

ООО обратилось в арбитражный суд с иском к филиалу фонда (далее - филиал) и индивидуальному предпринимателю о взыскании задолженности, неустойки и убытков в связи с неисполнением договора купли - продажи.

Решением суда иск частично удовлетворен за счет предпринимателя. В отношении филиала производство по делу прекращено.

Дело дважды рассматривалось апелляционной и кассационной инстанциями.

На постановление суда кассационной инстанции был принесен протест заместителя Председателя ВАС РФ. Президиум ВАС РФ отменил постановления кассационной и апелляционной инстанций, а решение суда первой инстанции оставил в силе.

Как следует из материалов дела, между филиалом и индивидуальным предпринимателем был заключен договор простого товарищества. Затем между ООО и простым товариществом был заключен договор купли - продажи. Невыполнение товариществом своих обязательств по оплате явилось основанием для обращения ООО с иском к простому товариществу.

При рассмотрении спора судом кассационной инстанции установлено, что договор простого товарищества является недействительным в силу ст.168 ГК РФ, поскольку был заключен директором филиала при отсутствии у него соответствующих полномочий. В результате суд пришел к выводу о том, что недействительность договора простого товарищества является основанием для признания недействительным договора купли - продажи.

По мнению Президиума ВАС РФ, недействительность договора простого товарищества не является основанием для недействительности договора купли - продажи. Товар получил индивидуальный предприниматель, следовательно, именно он и должен оплатить товар.

Комментарий

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.2 ст.1041 ГК РФ).

В соответствии с п.3 ст.55 ГК РФ филиалы юридического лица осуществляют свою деятельность на основании положений, утвержденных создавшим их юридическим лицом. Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности, которая служит доказательством наличия либо отсутствия у руководителя филиала полномочий на совершение определенных действий от имени юридического лица.

Следовательно, в случае заключения директором филиала договора простого товарищества при отсутствии соответствующих полномочий такой договор является недействительным в силу ст.168 ГК РФ.

Согласно п.1 ст.166 ГК РФ сделка является недействительной по основаниям, установленным Гражданским кодексом РФ. То обстоятельство, что договор купли - продажи заключен во исполнение и в рамках договора простого товарищества, основанием для признания договора купли - продажи недействительным не является.

В соответствии со ст.1041 ГК РФ простое товарищество не является юридическим лицом и, следовательно, не может выступать стороной в договоре купли - продажи. Сторонами договора простого товарищества являются лица, его подписавшие.

По договору купли - продажи товар был получен индивидуальным предпринимателем. Следовательно, именно на индивидуальном предпринимателе как получателе товара лежит обязанность своевременной оплаты товара.

3. Договор простого товарищества, по которому одна из сторон обязуется передать в качестве своего вклада недвижимое имущество, не требует государственной регистрации.

(п.18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним")

ООО обратилось в арбитражный суд с иском к АО о признании своего права на долю в праве собственности на здание, внесенное АО в виде вклада по договору простого товарищества.

Из материалов дела следует, что между АО и ООО был заключен договор простого товарищества, по которому АО обязалось в качестве своего вклада внести здание, а ООО - денежные средства. ООО выполнило свои обязательства по договору. АО внесло в качестве вклада здание и по условиям договора было обязано зарегистрировать общую долевую собственность товарищей на вносимое здание. Такая регистрация АО не была произведена.

В ходе судебного разбирательства ООО изменило исковые требования: заявило иск о государственной регистрации перехода здания в общую долевую собственность сторон по договору простого товарищества.

АО, возражая против иска, заявило, что, поскольку АО должно внести в качестве вклада недвижимое имущество, договор простого товарищества подлежит государственной регистрации в соответствии с п.1 ст.164 ГК РФ. Поскольку договор не был зарегистрирован, то согласно п.3 ст.433 ГК РФ он считается незаключенным.

Следовательно, ООО не вправе требовать государственной регистрации перехода здания в общую долевую собственность.

По мнению суда, договор простого товарищества, по которому одна из сторон вносит в товарищество недвижимое имущество, не подлежит обязательной государственной регистрации в силу п.1 ст.164 ГК РФ, поскольку требования ст.ст.1041 - 1054 ГК РФ не предусматривают государственной регистрации такого договора.

Комментарий

Требования гл.55 "Простое товарищество" (ст.ст.1041 - 1054) ГК РФ не предусматривают государственной регистрации договора простого товарищества, по которому один из товарищей вносит в качестве вклада недвижимое имущество.

Следовательно, момент заключения договора простого товарищества определяется не с момента государственной регистрации, а в соответствии с общими требованиями п.п.1 и 2 ст.433 ГК РФ.

Согласно п.1 ст.1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Поскольку один из товарищей не зарегистрировал в установленный срок общую долевую собственность товарищей на здание, вносимое им в виде вклада в простое товарищество, другая сторона вправе требовать государственной регистрации перехода здания в общую долевую собственность сторон (п.3 ст.551 ГК РФ).

4. Учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора простого товарищества в случае, когда такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности.

(п.3 Информационного письма ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве")

АО обратилось в арбитражный суд с иском к учреждению о признании недействительным договора простого товарищества, заключенного с целью сооружения стоянки, которая затем должна использоваться для предпринимательской деятельности.

Суд иск удовлетворил.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.

По мнению суда, наличие у учреждения как некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность не меняет характера такой организации как некоммерческой.

Поэтому в силу прямого указания закона учреждения как некоммерческие организации не могут быть участниками договора простого товарищества, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности (п.2 ст.1041 ГК РФ).

Комментарий

Некоммерческими являются организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками (п.1 ст.50 ГК РФ).

Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (п.1 ст.120 ГК РФ).

Следовательно, некоммерческие организации, в отличие от коммерческих, создаются не для извлечения прибыли, а с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников такой организации или ради достижения общественных благ.

Несмотря на то что извлечение прибыли не является основной целью создания или деятельности некоммерческих организаций, им все же разрешено осуществлять предпринимательскую деятельность. Но ее осуществление возможно лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых создана некоммерческая организация. Кроме того, сама осуществляемая деятельность должна соответствовать указанным выше целям создания некоммерческих организаций (п.3 ст.50 ГК РФ).

В соответствии с п.2 ст.1041 ГК РФ сторонами простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

На основании положений, указанных в п.1 ст.1041 ГК РФ, некоммерческие организации и учреждения могут заключать договоры простого товарищества, если эти договоры не преследуют цели осуществления предпринимательской деятельности.

5. Поскольку вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью товарищей, сторона не вправе требовать взыскания с другой стороны суммы вклада.

(Постановление Президиума ВАС РФ от 8 августа 2000 г. N 7274/99)

ООО обратилось в арбитражный суд с иском к ЗАО о взыскании задолженности и пеней за неисполнение обязательств по договору простого товарищества.

Решением суда частично иск удовлетворен.

Постановлением апелляционной инстанции решение было изменено.

На судебные решения по делу был принесен протест Председателя ВАС РФ, в котором предлагалось постановление апелляционной инстанции отменить, решение суда первой инстанции в части взыскания пеней отменить, в остальной части оставить без изменения.

Президиум ВАС РФ протест удовлетворил.

Как следует из материалов дела, между ООО и ЗАО был заключен договор простого товарищества. ЗАО свои обязательства по внесению денежного вклада для осуществления совместной деятельности не выполнило.

На основании ст.1043 ГК РФ суд пришел к следующем выводу: поскольку вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью, сторона не вправе требовать взыскания в принудительном порядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада.

Комментарий

По договору простого товарищества двое или несколько товарищей обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п.1 ст.1041 ГК РФ).

Следовательно, особенностью договора простого товарищества является то, что у сторон имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, но отсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому в собственность.

Поскольку взаимные права и обязанности участников простого товарищества выражены в общей цели, стороны этого договора не выступают по отношению к друг другу в качестве должников и кредиторов и соответственно не несут ответственности друг перед другом за нарушение обязательств по договору.

Наличие в договоре простого товарищества положений о штрафных санкциях, пенях и неустойках противоречит сущности такого договора, предполагающего доверительную основу отношений между товарищами.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью (п.1 ст.1043 ГК РФ).

Следовательно, товарищ не вправе требовать взыскания с другого товарища в свою пользу суммы вклада, так как это противоречит сущности договора простого товарищества.

6. Поскольку существенные условия договора простого товарищества не согласованы, договор не является заключенным.

(Постановление ФАС Уральского округа от 25 апреля 2002 г. N Ф09-739/02-ГК)

ЗАО обратилось в арбитражный суд с иском к ООО о взыскании денежной суммы по соглашению о сотрудничестве.

Решением суда в иске отказано.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.

ЗАО, не согласившись с решением и постановлением, подало жалобу в суд кассационной инстанции.

Проверив законность судебных актов, суд кассационной инстанции не нашел оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела, по соглашению о сотрудничестве ЗАО и ООО объединили свои усилия в целях проведения ремонта дороги, являющейся подъездной к предприятиям ЗАО и ООО.

В соглашении стороны указали размер вклада каждого участника и порядок его внесения. Однако ООО при подписании соглашения отметило, что его сумма вклада будет согласована дополнительно; протокол дополнительного соглашения о сумме вклада ООО был представлен ЗАО и им не был подписан. Затем ООО поставило в адрес ЗАО продукцию в счет соглашения, а ЗАО выполнило работы по ремонту дороги.

Других расчетов между сторонами больше не производилось, в связи с чем ЗАО предъявило иск к ООО о взыскании стоимости работ по соглашению о сотрудничестве.

По мнению суда, соглашение о сотрудничестве содержит элементы договора простого товарищества (ст.1041 ГК РФ).

Между тем в соглашении отсутствуют обязательные признаки, присущие договору простого товарищества, в частности, не указан размер вклада в отношении ООО как его участника, не произведено соединение вкладов до начала работ, не велся бухгалтерский учет общего имущества участников.

Поскольку существенные условия договора простого товарищества между сторонами не согласованы (п.1 ст.432 ГК РФ), то договор не является заключенным.

Таким образом, прав и обязанностей, основанных на таком договоре, у ЗАО и ООО не возникло.

Аргумент ЗАО о том, что ООО не отрицало своего участия в соглашении о сотрудничестве, по мнению суда, не может свидетельствовать о достижении согласия по всем существенным условиям договора.

Комментарий

Согласно ст.1041 ГК РФ существенными для договора простого товарищества являются условия:

1) об общей цели, ради достижения которой осуществляются совместные действия товарищей;

2) о соединении вкладов;

3) о совместных действиях товарищей.

В первую очередь товарищи определяют цель, ради которой создается простое товарищество. Эта цель должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. Общая цель товарищей может иметь как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, ремонт подъездной дороги).

Условие о соединении вкладов подразумевает отражение следующих данных:

- о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника;

- о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.

Под совместными действиями товарищей понимаются действия по реализации обязательств, возникающих из договора простого товарищества.

В соответствии с п.1 ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Если существенные условия договора простого товарищества между сторонами не согласованы, договор не является заключенным.

Следовательно, прав и обязанностей, основанных на таком договоре, у сторон не возникает.

7. Вклады по договору простого товарищества не признаются реализацией товаров (работ, услуг), поэтому не могут быть объектом обложения НДС.

(Постановление ФАС Центрального округа от 9 апреля 2002 г. N 08-2131/01-9)

(Извлечение)

ЗАО обратилось в суд с иском о признании недействительным решения ИМНС по уплате недоимки по НДС, а также пени и штрафа.

Решением суда иск был удовлетворен.

Решение проверено в порядке апелляции и постановлением оставлено без изменения.

Суд кассационной инстанции не нашел оснований для удовлетворения жалобы ИМНС.

Как следует из материалов дела, ИМНС проведена налоговая проверка ЗАО по уплате НДС за период с 1 января по 31 декабря 1999 г., которой установлено невключение в налоговую базу по НДС стоимости вкладов по договору простого товарищества.

На основании акта налоговой инспекцией принято решение о привлечении ЗАО к ответственности, предусмотренной п.2 ст.119 и п.1 ст.122 НК РФ, и предложено перечислить в бюджет сумму недоимки по НДС и пени.

Как следует из материалов дела, в проверяемый период ЗАО и ООО осуществляли деятельность на основании договора простого товарищества. Целью совместной деятельности являлось производство зерновых культур. Вклады в совместную деятельность заключались в выполнении уборочных работ. Ведение баланса по договору возлагалось на ООО. Определение результата совместной деятельности заключалось в предоставлении ООО компенсаций затрат ЗАО в виде части урожая, полученного от этой деятельности.

Оценивая фактические отношения сторон по спорным договорам, суд пришел к выводу, что действительно между ЗАО и ООО был заключен договор простого товарищества, не противоречащий требованиям гл.55 "Простое товарищество" ГК РФ. По мнению суда, вклады по договору простого товарищества не могут быть объектом налогообложения, поскольку в соответствии со ст.39 НК РФ такие вклады не признаются реализацией товаров, работ или услуг.

Комментарий

Существенными для договора простого товарищества являются условия об общей цели, о соединении вкладов и о совместных действиях товарищей (ст.1041 ГК РФ).

Общая цель и совместные действия товарищей была определены.

Поскольку вкладом признается все то, что товарищ вносит в общее дело, имущественный взнос может выражаться не только в виде денег и иного имущества, но и в виде профессиональных и иных знаний, навыков, умений, деловой репутации, связей (п.2 ст.1042 ГК РФ). Вкладом в совместную деятельность могут быть признаны техника, ее техническое обслуживание, ремонт, обеспечение квалифицированными специалистами, а также выполнение уборочных работ.

Помимо указанных существенных условий товарищи могут включить в договор условие о порядке распределения прибыли.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст.1048 ГК РФ). Определение результата совместной деятельности в виде компенсаций ООО затрат ЗАО в виде части урожая, полученного от этой деятельности, не противоречит законодательству РФ.

Поскольку существенные условия договора простого товарищества между сторонами согласованы, договор является заключенным (п.1 ст.432 ГК РФ).

Так как рассматривались отношения, возникшие до вступления в силу части второй Налогового кодекса РФ, порядок обложения НДС должен рассматриваться в соответствии с действовавшим в то время Законом РФ от 6 декабря 1991 г. N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость".

В ст.3 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость" говорится, что объектом обложения НДС являются обороты по реализации на территории РФ товаров, выполненных работ, оказанных услуг.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу (п.1 ст.39 НК РФ).

Не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер, в частности передача вкладов по договору простого товарищества (пп.4 п.3 ст.39 НК РФ).

Изложенный порядок не изменился и с введением в действие части второй Налогового кодекса РФ.

Поскольку вклады по договору простого товарищества не признаются реализацией товаров, работ или услуг, они не являются объектом обложения НДС.

Следовательно, начисление НДС, пеней и штрафов за неуплату НДС произведено налоговым органом неправомерно.

8. По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады (усилия) и совместно действовать без образования юридического лица для достижения определенной хозяйственной цели.

(Постановление ФАС Московского округа от 15 марта 2002 г. N КГ-А40/1316-02)

Арбитражным судом рассмотрен иск ОАО о признании расторгнутым договора о долевом участии в строительстве, заключенного с ЗАО.

Решением суда в иске отказано.

Решение проверено в порядке апелляции и постановлением оставлено без изменения.

Решение и постановление суда, которыми в иске ОАО отказано, оспорены им в суде кассационной инстанции не в отношении самого отказа, а в части изложенного в решении вывода об отсутствии со стороны ЗАО встречного обязательства.

Рассмотрев жалобу, суд кассационной инстанции решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции оставил без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, сторонами был заключен договор о долевом участии в строительстве. В связи с существенными, по мнению ОАО, нарушениями ЗАО условий договора ОАО в одностороннем порядке прекратило исполнение договора. ЗАО отказалось признать этот факт, и ОАО обратилось с иском в суд.

Применяя нормы гл.55 "Простое товарищество" ГК РФ, суд подтвердил выводы нижестоящих судов о том, что прекращение в одностороннем порядке ОАО исполнения договора о долевом участии:

1) не является основанием для расторжения этого договора и не освобождает стороны от выполнения предусмотренных договором обязанностей по дальнейшему ведению совместной деятельности;

2) не лишает стороны права на соответствующую часть результата такой деятельности в обусловленных договором размерах.

Комментарий

Гражданский кодекс РФ не содержит понятия договора о долевом участии. Поэтому договоры о долевом участии в строительстве не имеют юридической определенности.

В настоящее время на практике одним из договоров, правовая конструкция которых применяется при заключении договора о долевом участии в строительстве, является договор простого товарищества.

Статьей 1041 ГК РФ установлено, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Расторжение договора простого товарищества по требованию стороны в данном случае возможно по основаниям, указанным в п.2 ст.450 ГК РФ. По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной (пп.1 п.2 ст.450 ГК РФ).

Следовательно, если суд не примет решение о расторжении договора, то договор простого товарищества не будет считаться расторгнутым и обязанности сторон по дальнейшему ведению совместной деятельности будут продолжаться.

В соответствии со ст.1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не установлено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Поскольку одностороннее прекращение исполнения договора простого товарищества не ведет к расторжению договора, остальные товарищи (товарищ) вправе получить соответствующую часть прибыли, полученной от совместной деятельности, в установленных договором размерах.

9. Передача имущества в качестве вклада по договору простого товарищества налогом с продаж не облагается.

(Постановление ФАС Волго - Вятского округа от 29 января 2002 г. N А82-204/01-А/3)

ИМНС обратилась в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю о взыскании налога с продаж, штрафа и пеней.

Решением суда в иске отказано.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

Рассмотрев жалобу ИМНС, суд кассационной инстанции не нашел оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, решением ИМНС предприниматель привлечен к налоговой ответственности за неуплату налога с продаж, штрафа на основании п.1 ст.122 НК РФ, пени. Как считает ИМНС, в налоговую базу по налогу с продаж предпринимателем не включена стоимость реализованных за наличный расчет услуг по газификации.

По мнению суда, денежные средства от граждан были получены предпринимателем в качестве вкладов в простое товарищество, целью которого являлась газификация домов граждан.

В соответствии с пп."в" п.1 ст.1 Закона Ярославской области "О налоге с продаж" предприниматели являются плательщиками налога с продаж. Согласно п.1 ст.2 этого Закона объектом налогообложения по налогу с продаж признается стоимость товаров (работ, услуг), реализуемых в розницу или оптом за наличный расчет.

Поскольку передача имущества в качестве вклада по договору простого товарищества не признается реализацией товаров (работ, услуг), следовательно, и налогом с продаж не облагается.

При отсутствии в действиях предпринимателя состава налогового правонарушения, предусмотренного п.1 ст.122 НК РФ, у налогового органа не было правовых оснований для привлечения ответчика к налоговой ответственности. В соответствии с положениями ст.75 НК РФ у истца отсутствовали и правовые основания для начисления пеней.

Комментарий

До 2002 г. порядок взимания налога с продаж определялся Законом РФ от 27 декабря 1991 г. N 2118-1 "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" (далее - Закон N 2118-1) и законами субъектов РФ.

Плательщиками налога с продаж являлись индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, самостоятельно реализующие товары (работы, услуги) на территории Ярославской области (пп."в" п.1, п.2 ст.1 Закона Ярославской области от 30 декабря 1998 г. N 39-з "О налоге с продаж"; далее - Закон N 39-з).

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу (п.1 ст.39 НК РФ).

Не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер, в частности передача вклада по договору простого товарищества (пп.4 п.3 ст.39 НК РФ).

Передача имущества в качестве вклада по договору простого товарищества не признается реализацией и соответственно не является объектом обложения налогом с продаж.

Следовательно, отсутствуют основания для начисления пени и привлечения предпринимателя к ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ.

С 2002 г. налог с продаж устанавливается и вводится в действие Налоговым кодексом РФ и законами субъектов РФ и обязателен к уплате на территории соответствующего субъекта РФ (ст.347 НК РФ).

В настоящее время все региональные законы, устанавливающие налог с продаж на соответствующей территории субъекта РФ, должны быть приведены в соответствие с гл.27 "Налог с продаж" НК РФ.

Те региональные законы, которые не приведены в соответствие с гл.27 НК РФ, действуют в части, не противоречащей названной главе.

10. Договор простого товарищества, срок действия которого в договоре не определен, прекращает свое действие в связи с отказом товарища от договора.

(Постановление ФАС Западно - Сибирского округа от 13 июня 2001 г. N Ф04/1719-333/А70-2001)

ООО предъявило в арбитражный суд иск к АО о понуждении исполнить договор простого товарищества и передать ООО обусловленный договором земельный участок.

Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, в иске было отказано.

По мнению суда кассационной инстанции, судебные акты нижестоящих судов не подлежат отмене.

Как следует из материалов дела, между ООО и АО был заключен договор простого товарищества, целью которого являлось строительство жилого дома. По мнению ООО, договор простого товарищества был заключен с указанием срока. Через год АО отправило в адрес ООО уведомление о выходе из товарищества в связи с отказом от договора. По мнению ООО, АО обязано исполнить договор простого товарищества и передать ООО земельный участок.

По мнению суда, поскольку договор простого товарищества является не срочным, а бессрочным, АО на основании ст.1051 ГК РФ вправе отказаться от договора. Поскольку АО отказалось от договора, у него нет и обязанности передать ООО земельный участок.

Комментарий

Любой товарищ вправе выйти из договора простого товарищества в порядке, предусмотренном законом или соглашением сторон, предупредив об этом остальных товарищей не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода.

Право лица на свободный выход из состава участников договора простого товарищества может быть ограничено соглашением товарищей, если договор заключен на определенный срок или под отменительным условием. Соглашение об ограничении права лица на отказ от бессрочного договора является ничтожным (ст.1051 ГК РФ).

Сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, в случае расторжения договора по уважительной причине возмещает остальным товарищам реальный ущерб (ст.1052 ГК РФ).

В случае отказа товарища от бессрочного договора простого товарищества у него не возникает обязанностей по дальнейшему исполнению договора.

БУХГАЛТЕРСКИЙ И НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ У УЧАСТНИКА,

ВЕДУЩЕГО ОБЩИЕ ДЕЛА

Бухгалтерский учет операций, совершаемых в рамках совместной деятельности, ведется участниками простого товарищества с соблюдением всех норм, установленных бухгалтерским законодательством.

Основными документами, определяющими порядок бухгалтерского учета указанных операций, являются:

- Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности организаций, утвержденная Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н (далее - Инструкция по применению нового Плана счетов);

- Указания по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утвержденные Приказом Минфина России от 24 декабря 1998 г. N 68н (далее - Указания по бухгалтерскому учету совместной деятельности).

Отметим, что порядок бухгалтерского учета, установленный вышеуказанными Указаниями, базируется на старом Плане счетов <*>, который уже утратил свою силу. Поэтому в настоящее время при ведении бухгалтерского учета правила, установленные Указаниями по бухгалтерскому учету совместной деятельности, применяются с учетом требований нового Плана счетов и Инструкции по его применению.

     
   ————————————————————————————————
   

<*> План счетов бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности предприятий, утвержденный Приказом Минфина СССР от 1 ноября 1991 г. (старый План счетов), утратил свою силу и в настоящее время не применяется в связи с переходом всех организаций начиная с 1 января 2002 г. на новый План счетов, утвержденный Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н.

Ведение бухгалтерского учета общего имущества участников простого товарищества (совместной деятельности) может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Товарищ, которому поручено ведение общих дел, действует на основании доверенности, выданной остальными участниками договора простого товарищества.

Имущество, внесенное участниками договора простого товарищества, учитывается на отдельном балансе у того ее товарища, которому в соответствии с договором поручено ведение общих дел участников договора. Данные отдельного баланса в баланс организации, ведущей общие дела, не включаются.

Внесение вкладов в совместную деятельность

Бухгалтерский учет

В соответствии с п.2 Указаний по бухгалтерскому учету совместной деятельности учет операций, совершаемых в рамках совместной деятельности, должен вестись с применением счета 74 "Расчеты по выделенному на отдельный баланс имуществу", субсчет "Расчеты по договору простого товарищества" старого Плана счетов.

Новым Планом счетов для целей обобщения информации о состоянии и движении вкладов товарищей предусмотрен счет 80, который в этом случае именуется "Вклады товарищей".

Имущество, внесенное товарищами в простое товарищество в счет их вкладов, приходуется по дебету счетов учета имущества (51 "Расчетные счета", 01 "Основные средства", 41 "Товары" и др.) и кредиту счета 80 "Вклады товарищей". При возврате имущества товарищам при прекращении договора простого товарищества в бухгалтерском учете производятся обратные записи.

Аналитический учет по счету 80 "Вклады товарищей" ведется по каждому договору простого товарищества и каждому участнику договора.

Учет имущества, внесенного участниками по договору о совместной деятельности, осуществляется в оценке, предусмотренной в договоре, на основании первичных учетных документов об оприходовании имущества.

Таким образом, предприятие, ведущее общие дела по договору простого товарищества, поступление денежных и имущественных взносов участников будет отражать следующим образом:

Д-т счета 01 (04, 10, 41 и др.) - К-т счета 80 - отражена стоимость поступившего в качестве вклада имущества.

Пример 1. Предприятия А и Б заключили договор простого товарищества. В соответствии с договором ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей поручено предприятию А.

В качестве вклада в совместную деятельность участники передают следующее имущество:

- предприятие А - оборудование стоимостью 500 000 руб.

- предприятие Б - денежные средства в сумме 500 000 руб.

Поступление вкладов будет отражаться предприятием А на отдельном балансе по совместной деятельности следующим проводками:

Д-т счета 01 - К-т счета 80 / "Расчеты с предприятием А" - 500 000 руб. - поступило оборудование от предприятия А;

Д-т счета 51 - К-т счета 80 / "Расчеты с предприятием Б" - 500 000 руб. - поступили денежные средства от предприятия Б.

В качестве вклада в совместную деятельность может передаваться не только имущество. Вкладом товарища может быть, например, право пользования каким-либо имуществом или "ноу - хау".

Порядок отражения в бухгалтерском учете операций по внесению товарищами таких вкладов на нормативном уровне не определен.

На наш взгляд, стоимость вклада в виде права пользования имуществом следует отражать в обособленном балансе простого товарищества как расходы будущих периодов на счете 97 "Расходы будущих периодов" в оценке, предусмотренной договором простого товарищества. Списание указанных расходов со счета 97 будет производиться равномерно в течение срока действия права пользования.

Аналогичным образом следует отражать и поступление вклада в виде "ноу - хау".

Пример 2. Предприятие А и предприниматель Б заключили договор простого товарищества с целью совместного производства продукции сроком на два года. В качестве вклада в совместную деятельность предприниматель Б вносит "ноу - хау". Денежная оценка вклада в соответствии с условиями договора - 300 000 руб.

Поступление вклада в виде "ноу - хау" будет отражаться предприятием А на отдельном балансе по совместной деятельности следующей проводкой:

Д-т счета 97 - К-т счета 80 / "Расчеты с предпринимателем Б" - 300 000 руб.

В дальнейшем стоимость "ноу - хау" будет списываться со счета 97 на счета учета расходов (затрат) равномерно в течение двух лет (срока действия договора простого товарищества).

Налоговый учет

При решении вопросов, связанных с исчислением и уплатой налогов на стадии внесения вкладов участников, необходимо руководствоваться нормами действующего налогового законодательства.

Налог на добавленную стоимость

В соответствии со ст.146 НК РФ объектом налогообложения признаются операции:

1) по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ;

2) по передаче товаров (работ, услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету при исчислении налога на прибыль организаций;

3) по выполнению строительно - монтажных работ для собственного потребления.

Кроме того, в налоговую базу по НДС включаются суммы, получение которых так или иначе связано с расчетами по оплате товаров (работ, услуг) (ст.162 НК РФ).

Таким образом, стоимость вкладов, внесенных участниками простого товарищества, не включается в налоговую базу по НДС, поскольку поступление вкладов от участников не имеет никакой связи с осуществлением расчетов за товары (работы, услуги).

В связи с исчислением НДС считаем необходимым обратить внимание на еще один момент.

Операции по передаче имущества в совместную деятельность не признаются для целей налогообложения реализацией и соответственно не являются объектом обложения НДС. Поэтому в первичных документах, подтверждающих факт передачи имущества в совместную деятельность, сумма НДС выделяться не должна. Следовательно, имущество, поступающее в качестве вкладов в простое товарищество от его участников, приходуется участником, ведущим общие дела, на счета учета имущества по полной стоимости, указанной в документах, без выделения "входного" НДС ("входного" НДС в этом случае просто быть не может).

Налог на прибыль

Плательщиками налога на прибыль признаются российские и иностранные организации (ст.246 НК РФ).

Российскими организациями для целей налогообложения признаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством РФ (п.2 ст.11 НК РФ). Поскольку простое товарищество юридическим лицом не является (п.1 ст.1041 ГК РФ), оно не может быть признано плательщиком налога на прибыль. В рамках осуществления совместной деятельности плательщиками налога на прибыль являются участники договора простого товарищества.

Объектом налогообложения признается прибыль, полученная налогоплательщиком (полученные доходы, уменьшенные на сумму произведенных расходов) (ст.247 НК РФ). Поскольку вклады, поступившие (оприходованные) на отдельный баланс простого товарищества, не могут рассматриваться в качестве прибыли, полученной участниками простого товарищества, стоимость поступивших вкладов в налоговую базу по налогу на прибыль не включается.

Никаких обязательств по уплате иных налогов в связи с внесением вкладов в совместную деятельность также не возникает.

Осуществление совместной деятельности

Бухгалтерский учет

Бухгалтерский учет операций в процессе осуществления совместной деятельности ведется участником, которому поручено ведение общих дел, на обособленном балансе в общеустановленном порядке с соблюдением всех правил, установленных законодательством по бухгалтерскому учету. Данные обособленного баланса в баланс организации, ведущей общие дела, не включаются.

Приобретенное или созданное в ходе совместной деятельности товарищей имущество отражается в учете в сумме фактических затрат на его приобретение, изготовление и т.д. Учет приобретения или создания новых объектов основных средств, нематериальных активов и других долгосрочных вложений ведется в общеустановленном порядке и осуществляется за счет дополнительных перечислений денежных средств товарищей согласно принятым решениям.

Поступившие денежные средства в качестве источников средств для осуществления долгосрочных инвестиций отражаются в бухгалтерском учете на счете 80 "Вклады товарищей" на дополнительно вводимом субсчете "Расчеты по долгосрочным вложениям".

Следует отметить, что обособленный баланс простого товарищества не является балансом юридического лица. Поэтому этот баланс не представляется товарищами ни в налоговые, ни в иные контролирующие органы.

В то же время согласно п.12 Указаний по бухгалтерскому учету совместной деятельности товарищ, ведущий общие дела, составляет и представляет участникам договора простого товарищества информацию, необходимую им для формирования отчетной, налоговой и иной документации в порядке и сроки, оговоренные договором. При этом представление товарищем, ведущим общие дела, информации, включаемой в бухгалтерскую отчетность товарищей как юридических лиц по законодательству Российской Федерации, не может быть позднее сроков, установленных Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

При ведении бухгалтерского учета операций, совершаемых в рамках совместной деятельности, неизбежно возникает вопрос о том, какими правилами (методами) следует руководствоваться участнику, ведущему общие дела, в тех ситуациях, когда бухгалтерское законодательство предлагает несколько возможных вариантов ведения учета. Например, чем следует руководствоваться участнику, ведущему общие дела, при выборе способа оценки передаваемых в производство материалов из четырех вариантов <**>, предусмотренных п.16 Положения по бухгалтерскому учету "Учет материально - производственных запасов" ПБУ 5/01, утвержденного Приказом Минфина России от 9 июня 2001 г. N 44н?

     
   ————————————————————————————————
   

<**> Согласно п.16 ПБУ 5/01 оценка материалов может производиться одним из четырех способов: по себестоимости единицы, по средней себестоимости, по себестоимости первых по времени приобретения материалов (ФИФО), по себестоимости последних по времени приобретения материалов (ЛИФО).

Все организации при ведении бухгалтерского учета руководствуются положениями, закрепленными в своей учетной политике, сформированной в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету "Учетная политика организации" ПБУ 1/98, утвержденным Приказом Минфина России от 9 декабря 1998 г. N 60н. Однако простое товарищество юридическим лицом не является, поэтому формально нормы ПБУ 1/98 на него не распространяются.

С другой стороны, отсутствие учетной политики делает невозможным ведение бухгалтерского учета операций, совершаемых простым товариществом.

Поскольку порядок формирования учетной политики в рамках ведения совместной деятельности бухгалтерским законодательством не урегулирован, участники простого товарищества, на наш взгляд, могут самостоятельно разработать этот порядок, закрепив его либо в самом договоре простого товарищества, либо в дополнительном соглашении, составленном к договору. При этом возможны два варианта:

1) участники простого товарищества могут разработать отдельную учетную политику специально для ведения бухгалтерского учета в рамках совместной деятельности;

2) ведение бухгалтерского учета в рамках совместной деятельности может осуществляться в соответствии с учетной политикой одного из участников, например участника, ведущего бухгалтерский учет совместного имущества (участника, ведущего общие дела).

При ведении бухгалтерского учета в рамках совместной деятельности необходимо учитывать две особенности, закрепленные в Указаниях по бухгалтерскому учету совместной деятельности.

Первая особенность касается порядка начисления амортизации в процессе осуществления совместной деятельности по основным средствам и нематериальным активам, внесенным участниками в качестве вклада в совместную деятельность.

Согласно п.9 Указаний по бухгалтерскому учету совместной деятельности амортизация по основным средствам и нематериальным активам, внесенным в качестве вклада в совместную деятельность, должна начисляться в порядке, установленном п.п.48 и 56 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н, вне зависимости от фактического срока их использования и применяемых ранее методов начисления амортизации до заключения договора простого товарищества. То есть методы начисления амортизации по указанным основным средствам и нематериальным активам в процессе осуществления совместной деятельности могут и не совпадать с теми методами, по которым начислялась амортизация по данным объектам до заключения договора простого товарищества.

Пример 3. Предприятия А и Б заключили договор простого товарищества. Предприятие А вносит в качестве вклада в совместную деятельность станок. Денежная оценка станка в соответствии с условиями договора - 100 000 руб.

В бухгалтерском учете предприятия А станок числился на счете 01 по балансовой стоимости 150 000 руб. Сумма начисленной к моменту передачи амортизации - 60 000 руб. Срок полезного использования - 10 лет. Амортизация начислялась по станку способом уменьшаемого остатка (п.48 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, п.18 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, утвержденного Приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н).

На обособленном балансе совместной деятельности станок принимается к учету на счете 01 по стоимости 100 000 руб. При этом в момент постановки на учет участник, ведущий общие дела, определяет срок полезного использования этого станка и выбирает метод начисления амортизации. Например, срок полезного использования станка - 4 года, способ начисления амортизации - линейный.

Вторая особенность связана с порядком отражения (учета) финансового результата в процессе осуществления совместной деятельности.

Исходя из требований п.10 Указаний по бухгалтерскому учету совместной деятельности по окончании каждого отчетного периода (квартал, полугодие, 9 месяцев, год) счет 99 "Прибыли и убытки" должен закрываться в корреспонденции со счетом 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)". При этом операции, связанные с распределением прибыли, убытков и других результатов совместной деятельности, отражаются в учете следующим образом:

Д-т счета 99 (84) - К-т счета 84 (99) - по окончании отчетного периода списан финансовый результат;

Д-т счета 84 - К-т счета 75 "Расчеты по выплате доходов" - отражена сумма прибыли, причитающаяся участнику согласно условиям договора;

Д-т счета 75 - К-т счета 51 (52, 50) - перечислены денежные средства, причитающиеся участнику;

Д-т счета 75 - К-т счета 84 - отражен убыток, подлежащий покрытию за счет средств участника;

Д-т счета 51 (52, 50) - К-т счета 75 - поступили средства на погашение убытка.

Пример 4. Предприятия А и Б заключили договор простого товарищества с целью совместного производства и реализации женской одежды. По условиям договора прибыль распределяется между товарищами поровну.

По итогам первого квартала 2002 г. по данным обособленного баланса простого товарищества (кредитовое сальдо по счету 99 "Прибыли и убытки" по состоянию на 31 марта 2002 г.) прибыль составила 50 000 руб.

В бухгалтерском учете (на отдельном балансе простого товарищества) заключительными проводками на конец первого квартала делаются следующие записи:

Д-т счета 99 - К-т счета 84 - 50 000 руб. - отражена прибыль, подлежащая распределению между товарищами;

Д-т счета 84 - К-т счета 75 / Расчеты с предприятием А - 25 000 руб. - отражена сумма прибыли, причитающаяся предприятию А;

Д-т счета 84 - К-т счета 75 / Расчеты с предприятием Б - 25 000 руб. - отражена сумма прибыли, причитающаяся предприятию Б.

По мере перечисления средств участникам делаются проводки:

Д-т счета 75 / Расчеты с предприятием А - К-т счета 51 - 25 000 руб. - перечислены денежные средства, причитающиеся предприятию А;

Д-т счета 75 / Расчеты с предприятием Б - К-т счета 51 - 25 000 руб. - перечислены денежные средства, причитающиеся предприятию Б.

В случае если договором простого товарищества предусмотрено распределение других результатов совместной деятельности, например изготовленной продукции, то списание указанной продукции со счета 43 "Готовая продукция" в порядке ее распределения между участниками договора простого товарищества, по нашему мнению, должно производиться непосредственно в корреспонденции со счетом 75 "Расчеты с учредителями" (субсчет "Расчеты по выплате доходов"). Использование для этих целей счета 90 "Продажи", на наш взгляд, будет противоречить современной методологии ведения бухгалтерского учета.

Таким образом, распределение готовой продукции между участниками простого товарищества будет отражаться проводкой:

Д-т счета 75 - К-т счета 43 - отражена себестоимость продукции, переданной участникам совместной деятельности.

Налоговый учет

Порядок исчисления и уплаты налогов в процессе осуществления совместной деятельности регулируется налоговым законодательством (Налоговым кодексом РФ, а также иными нормативными актами, определяющими порядок исчисления и уплаты отдельных налогов и сборов).

В отношении возможности использования льгот по тем или иным налогам при совершении операций в рамках совместной деятельности сформулируем общее правило, справедливое для всех налогов.

Если участник, которому поручено ведение общих дел, пользуется в соответствии с действующим законодательством какими-либо льготами по налогам и другим обязательным платежам, то указанные льготы распространяются только на его собственную деятельность и не распространяются на деятельность, осуществляемую в рамках простого товарищества.

Если же сама деятельность, осуществляемая в рамках простого товарищества, попадает под действие каких-либо льгот по налогам и другим обязательным платежам, то тогда участники простого товарищества имеют право использовать льготный режим налогообложения. Однако льготы в этом случае предоставляются только в отношении деятельности, осуществляемой в рамках простого товарищества (по данным обособленного баланса). Что касается налогообложения собственной деятельности участника, ведущего общие дела, и остальных участников простого товарищества, то оно производится в общеустановленном порядке согласно действующему налоговому законодательству.

Налог на добавленную стоимость

Глава 21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ не содержит специальных указаний о порядке уплаты НДС при реализации товаров (работ, услуг) в рамках осуществления совместной деятельности. В этой связи на сегодняшний день налоговым законодательством так и не урегулирован основной вопрос, который волнует налогоплательщиков при осуществлении операций в рамках договора простого товарищества: кто из участников договора должен уплачивать налог в бюджет - участник, ведущий общие дела, либо каждый из участников совместной деятельности самостоятельно?

При разрешении данного вопроса, на наш взгляд, необходимо учитывать следующее.

Правоотношения, возникающие между участниками договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), регулируются гл.55 "Простое товарищество" ГК РФ. В соответствии с п.1 ст.1041 ГК РФ объединение участников в рамках договора простого товарищества не приводит к образованию нового юридического лица.

По общему правилу ст.45 НК РФ налоги и иные обязательные платежи уплачиваются теми налогоплательщиками, у которых возникают соответствующие объекты налогообложения. Применительно к НДС это правило выражается в том, что уплачивают данный налог организации (предприниматели), у которых возникает объект обложения НДС. В этой связи простое товарищество не является самостоятельным плательщиком НДС. Налогоплательщиком является каждый из участников договора (товарищи).

В соответствии с гражданским законодательством участниками сделок с третьими лицами в рамках исполнения договора простого товарищества признаются одновременно все товарищи, от лица которых совершена сделка. Поэтому если в результате совершения таких сделок возникает объект налогообложения по НДС, то обязанность по уплате этого налога появляется у налогоплательщиков, т.е. у всех участников договора, совершающих операции, признаваемые объектом обложения НДС (оборот по реализации товаров, работ, услуг) (см. п.2 ст.44 НК РФ).

Таким образом, независимо от получателя сумм оплаты по сделке обязанность уплатить налог возникает у каждого участника договора о совместной деятельности.

Порядок исполнения обязанности по уплате НДС с оборотов простого товарищества может быть различным: либо каждый товарищ - плательщик НДС самостоятельно уплачивает приходящийся на его долю налог, либо участники простого товарищества могут исполнять обязанности по уплате налогов через одного уполномоченного ими участника простого товарищества. Как правило, это участник, ведущий общие дела.

Согласно п.2 ст.1043 ГК РФ ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц. Значит, законодательно на участника, ведущего общие дела, может быть возложена обязанность вести бухгалтерский учет общего имущества товарищей, но не уплачивать налоги с оборотов, возникающих в рамках совместной деятельности.

Вместе с тем, по нашему мнению, участники договора могут поручить участнику, ведущему общие дела, перечислять в бюджет НДС при совершении в рамках совместной деятельности операций, являющихся объектами обложения НДС. В этом случае между участником простого товарищества, на которого возложена данная обязанность, и иными участниками совместной деятельности возникают отношения налогового представительства (гл.26 НК РФ).

Напомним, что налоговый представитель осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гл.10 ГК РФ (п.3 ст.29 НК РФ).

Итак, можно сделать вывод, что налог на добавленную стоимость по операциям, совершаемым в рамках совместной деятельности, может быть уплачен как каждым участником договора, так и лицом, которому поручено ведение бухгалтерского учета общего имущества при совместной деятельности. Аналогичный подход к решению рассматриваемого вопроса был изложен Высшим Арбитражным Судом РФ в п.2 Обзора судебной практики применения законодательства о НДС (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 10 декабря 1996 г. N 9).

Участниками простого товарищества могут быть лица, как являющиеся плательщиками НДС, так и не являющиеся таковыми (например, организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения). В этом случае при исчислении НДС в рамках совместной деятельности, на наш взгляд, необходимо руководствоваться следующим.

Потенциальными плательщиками НДС при совершении облагаемых НДС операций в рамках совместной деятельности являются, как было отмечено выше, все участники договора. Поэтому при реализации товаров (работ, услуг) (совершении иных операций, облагаемых НДС) в рамках совместной деятельности, участниками которой являются как плательщики, так и неплательщики НДС, облагаемый НДС оборот возникает только в той части стоимости товаров (работ, услуг), которая приходится на долю участников, являющихся плательщиками НДС в соответствии с гл.21 НК РФ.

Прибыль, полученная товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно (ст.1048 НК РФ). Таким образом, по мнению авторов, при определении налоговой базы по НДС необходимо произвести расчет стоимости товаров (работ, услуг), приходящейся на долю каждого участника совместной деятельности, пропорционально доле прибыли, причитающейся каждому из участников.

Сумма НДС, уплаченная при приобретении (производстве) товаров (работ, услуг) в рамках совместной деятельности и подлежащая вычету при исчислении суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, в этом случае определяется также пропорционально доле участников, являющихся плательщиками НДС.

Пример 5. Участниками совместной деятельности являются предприятие А (плательщик НДС) и предприятие Б, применяющее упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства. Прибыль от совместной деятельности распределяется между участниками в равных долях. Ведение общих дел поручено предприятию А.

В рамках совместной деятельности осуществляется производство товаров народного потребления. Предприятие Б от имени участников договора реализует произведенные в рамках совместной деятельности товары.

Поскольку только один из участников договора является плательщиком НДС, облагаемый НДС оборот формируется исходя из 50% выручки, полученной от реализации товаров. При этом к вычету принимается не весь "входной" НДС, а только 50% суммы налога, уплаченной поставщикам. Оставшиеся 50% включаются в стоимость приобретенных материальных ресурсов (работ, услуг) в соответствии с пп.3 п.2 ст.170 НК РФ (в ред. изменений, внесенных Федеральным законом от 29 мая 2002 г. N 57-ФЗ).

Аналогичным образом решается вопрос при налогообложении иных операций (помимо реализации), признаваемых объектами налогообложения в соответствии со ст.146 НК РФ.

Так, если в рамках простого товарищества товарищи осуществляют строительство объектов собственными силами, то стоимость выполненных строительно - монтажных работ включается в налоговую базу по НДС только в той части, которая приходится на долю участников, являющихся плательщиками НДС.

В то же время вычеты сумм НДС при осуществлении строительно - монтажных работ производятся также не в полном объеме, а только в части, приходящейся на долю участников - плательщиков НДС.

Особое внимание хотелось бы обратить на порядок предоставления налоговых вычетов участникам совместной деятельности в случае осуществления простым товариществом экспортных операций.

В том случае, когда по условиям договора простого товарищества исполнение обязанности по исчислению и уплате НДС за всех участников совместной деятельности возлагается на одного из них, этот участник может от имени остальных участников совместной деятельности обратиться в налоговые органы за налоговыми вычетами, которые причитаются товарищам - плательщикам НДС.

Еще раз отметим, что в этом случае вычеты по НДС предоставляются всем участникам совместной деятельности - плательщикам НДС соразмерно их долям в реализуемой продукции, а не только тому лицу, которое непосредственно обратится в налоговый орган.

Если исчисление и уплата НДС производятся каждым участником простого товарищества самостоятельно, то и обращаться в налоговый орган следует по отдельности.

Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что на практике вопрос о порядке предоставления налоговых вычетов по НДС участникам простого товарищества не имеет однозначного решения. Учитывая сложность данного вопроса и специфику отношений между товарищами, а также принимая во внимание возможные финансовые потери государства от неправомерного использования вычетов по НДС в отношении экспортной продукции, налоговые органы и Минфин России считают, что возмещение НДС, уплаченного поставщикам материальных ресурсов, приобретенных в ходе совместной деятельности, возможно только участнику, исполняющему обязанности налогоплательщика по результатам совместной деятельности товарищества.

Учитывая сказанное, можно сделать вывод, что обращаться в налоговые органы за получением налоговых вычетов целесообразнее всего участнику, ведущему общие дела. При этом документы, предусмотренные ст.165 НК РФ, представляются в налоговый орган также участником, ведущим общие дела.

Еще один момент, на который необходимо обратить внимание участников совместной деятельности, связан с моментом определения налоговой базы по НДС при реализации (передаче) товаров (работ, услуг).

Согласно ст.167 НК РФ момент определения налоговой базы для целей исчисления НДС устанавливается учетной политикой налогоплательщика для целей налогообложения. При этом налогоплательщик может выбрать момент определения налоговой базы из двух вариантов:

1) по мере отгрузки и предъявления покупателю расчетных документов;

2) по мере оплаты отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг).

Поскольку простое товарищество не является самостоятельным налогоплательщиком, то возникает вопрос о том, каким образом можно установить момент определения налоговой базы по НДС в отношении операций по реализации, осуществляемых в рамках простого товарищества. По мнению авторов, этот вопрос следует решить путем внесения соответствующего условия в текст договора простого товарищества либо в текст дополнительного соглашения, специально регулирующего все вопросы, связанные с организацией бухгалтерского и налогового учета в рамках договора. При этом выбранный участниками способ определения момента определения налоговой базы по НДС (по отгрузке либо по оплате) необходимо довести до сведения налоговых органов.

Если участники простого товарищества не установят момент определения налоговой базы по НДС, то на основании п.12 ст.167 НК РФ налоговая база будет определяться по отгрузке.

Налог на прибыль

Порядку определения налоговой базы при осуществлении совместной деятельности посвящена отдельная статья гл.25 НК РФ - ст.278 "Особенности определения налоговой базы по доходам, полученным участниками договора простого товарищества".

Согласно ст.278 НК РФ участник товарищества, ведущий общие дела, определяет нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода доход каждого участника товарищества. Доход товарища определяется пропорционально его доле в доходе товарищества, полученном за отчетный (налоговый) период от деятельности всех участников в рамках товарищества.

О суммах причитающихся (распределяемых) доходов каждому участнику товарищества участник товарищества, ведущий общие дела, обязан ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом, сообщать каждому участнику этого товарищества. При этом доходы, полученные от участия в товариществе, включаются в состав внереализационных доходов налогоплательщиков - участников товарищества. Налог на прибыль с доходов, полученных от деятельности товарищества, каждый товарищ уплачивает самостоятельно.

Убытки товарищества не распределяются между его участниками и при налогообложении ими не учитываются.

Отметим, что в соответствии со ст.278 НК РФ участник, ведущий общие дела, должен сообщать всем товарищам о причитающихся им суммах доходов ежеквартально.

В то же время согласно п.2 ст.285 НК РФ (в ред. изменений, внесенных Федеральным законом от 29 мая 2002 г. N 57-ФЗ) для налогоплательщиков, уплачивающих ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, отчетными периодами признаются месяц, два месяца, три месяца и так далее до окончания календарного года. Поэтому если какие-то участники совместной деятельности применяют именно такой порядок уплаты авансовых платежей по налогу на прибыль, то, на наш взгляд, им следует позаботиться о ежемесячном получении от участника, ведущего общие дела, информации о причитающихся им доходах. Соответствующее условие можно внести либо в сам договор простого товарищества, либо в дополнительное соглашение к этому договору.

Нетрудно заметить, что положения ст.278 НК РФ разъясняют лишь порядок распределения между участниками полученных простым товариществом доходов, а также порядок их налогообложения. При этом в гл.25 нет никаких указаний на то, каким образом определяется сама сумма доходов, подлежащих распределению.

Совершенно очевидно, что для целей исчисления налога на прибыль между товарищами должна распределяться сумма дохода, исчисленная по правилам налогового законодательства, а не бухгалтерского. Для того чтобы получить эту сумму, необходимо в рамках совместной деятельности наладить налоговый учет доходов и расходов в соответствии с требованиями гл.25 НК РФ. Однако нормы гл.25 никак не учитывают специфику совместной деятельности, что на практике приводит к возникновению огромного количества вопросов, связанных с ведением налогового учета при осуществлении этой деятельности.

Так, не решенным на нормативном уровне остался самый важный, на наш взгляд, вопрос: каким образом должен быть организован налоговый учет доходов и расходов в рамках простого товарищества?

В п.2 ст.278 НК РФ указывается на то, кем должен вестись учет доходов и расходов (российской организацией либо физическим лицом, являющимся налоговым резидентом РФ), но не говорится, как должен вестись этот учет.

В соответствии со ст.313 НК РФ налоговая база по налогу на прибыль должна исчисляться налогоплательщиками на основании данных налогового учета. Для ведения налогового учета всем налогоплательщикам необходимо разработать и утвердить учетную политику для целей налогообложения, в которой закрепляется система налогового учета, применяемая данным конкретным налогоплательщиком.

Какой учетной политикой следует руководствоваться при ведении совместной деятельности?

Ответа на этот вопрос в гл.25 НК РФ нет. В такой ситуации товарищам, объединившимся для ведения совместной деятельности, следует самостоятельно выработать подходы к организации налогового учета доходов и расходов в рамках совместной деятельности. При этом у участников есть два варианта: либо взять за основу учетную политику для целей налогообложения одного из участников простого товарищества, либо разработать отдельную учетную политику для целей учета доходов и расходов в рамках простого товарищества. В любом случае выбранный вариант должен найти свое отражение либо непосредственно в договоре простого товарищества, либо в дополнительном соглашении, составленном к договору.

На наш взгляд, упростить задачу участника, которому поручено ведение налогового учета доходов и расходов в рамках простого товарищества, можно лишь одним способом: взяв за основу систему налогового учета, применяемую этим участником для учета своих собственных доходов и расходов.

Кроме того, еще ряд вопросов не имеют на сегодняшний день однозначного ответа. Остановимся на наиболее существенных из них.

1. Какой метод учета доходов и расходов следует использовать при ведении учета доходов и расходов в рамках простого товарищества?

Главой 25 НК РФ предусмотрено два метода: метод начислений и кассовый. При этом кассовый метод разрешено использовать только ограниченному кругу налогоплательщиков, у которых в среднем за четыре предыдущих квартала сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС и налога с продаж не превышает 1 млн руб. за каждый квартал (п.1 ст.273 НК РФ).

Поскольку простое товарищество не является самостоятельным налогоплательщиком, напрашивается вывод о том, что учет доходов и расходов в простом товариществе может осуществляться только методом начислений независимо от того, каким методом определяют свои доходы и расходы участники простого товарищества.

2. Как в налоговом учете простого товарищества следует учитывать объекты основных средств, переданные участниками в качестве вкладов в совместную деятельность?

Поясним, в чем заключается проблема.

Для целей исчисления налога на прибыль амортизация по объектам основных средств начисляется исходя из их первоначальной (остаточной) стоимости, сформированной по правилам, установленным гл.25 НК РФ.

Согласно п.1 ст.257 НК РФ первоначальная стоимость основного средства определяется как сумма расходов на его приобретение, сооружение, изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором оно пригодно для использования.

Кроме того, особый порядок определения первоначальной стоимости установлен для объектов основных средств, полученных безвозмездно. Первоначальная стоимость таких объектов определяется исходя из их рыночной стоимости (но не ниже остаточной стоимости по данным налогового учета передающей стороны).

Никаких иных исключений из общего правила Налоговым кодексом не предусмотрено. В этой связи и возникает вопрос о том, каким образом следует определять первоначальную стоимость тех объектов основных средств, которые были внесены в совместную деятельность участниками простого товарищества в виде вкладов. При этом возможны три варианта:

1) включать указанные объекты основных средств в состав амортизируемого имущества по стоимости, определяемой исходя из денежной оценки вклада, установленной договором;

2) включать указанные объекты основных средств в состав амортизируемого имущества по остаточной стоимости, подтвержденной данными налогового учета участника, передающего эти объекты в совместную деятельность;

3) включать указанные объекты основных средств в состав амортизируемого имущества по первоначальной стоимости, подтвержденной данными налогового учета участника, передающего эти объекты в совместную деятельность.

Первый вариант, на наш взгляд, полностью противоречит правилам, установленным п.1 ст.257 НК РФ, поскольку денежная оценка вклада, согласованная товарищами, не имеет никакого отношения к сумме фактических затрат на приобретение соответствующих объектов основных средств.

Второй и третий варианты согласуются с требованиями п.1 ст.257 НК РФ. При этом, на наш взгляд, формальное прочтение норм гл.25 НК РФ приводит к выводу о том, что более правильным является третий вариант, поскольку первоначальная стоимость объекта, по которой он числится в налоговом учете передающей стороны, сформированная налогоплательщиком (передающей стороной) в соответствии с требованиями гл.25 НК РФ, в общем случае как раз и представляет собой сумму фактических затрат на приобретение объекта.

Таким образом, по нашему мнению, основные средства, внесенные в качестве вклада в совместную деятельность, для целей налогообложения должны приниматься в состав амортизируемого имущества простого товарищества по первоначальной стоимости, определенной исходя из первоначальной стоимости указанных объектов по данным налогового учета передающей стороны.

При этом срок полезного использования таких объектов определяется в порядке, предусмотренном ст.258 НК РФ, в соответствии с Классификацией основных средств, включаемых в амортизационные группы, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 1 января 2002 г. N 1.

Пример 6. Предприятия А и Б заключили договор простого товарищества. Ведение бухгалтерского и налогового учета общего имущества товарищества поручено предприятию А.

Предприятие Б в качестве вклада в совместную деятельность внесло станок. Денежная оценка станка в соответствии с договором простого товарищества - 100 000 руб. По данным налогового учета предприятия Б первоначальная стоимость станка - 110 000 руб.

В бухгалтерском учете (на обособленном балансе по совместной деятельности) поступление станка отражается проводкой:

Д-т счета 01 - К-т счета 80 - 100 000 руб.

В налоговом учете операций в рамках совместной деятельности предприятию А необходимо принять поступивший станок в состав амортизируемого имущества по первоначальной стоимости - 110 000 руб.

3. Как в налоговом учете простого товарищества следует учитывать прочее имущество, поступившее от участников в виде вкладов в совместную деятельность?

Проблема определения стоимости имущества для целей налогообложения возникает при поступлении от участников и иного имущества, не относящегося согласно гл.25 НК РФ к амортизируемому.

Так, согласно п.2 ст.254 НК РФ стоимость товарно - материальных ценностей, включаемых в материальные расходы, определяется исходя из цен их приобретения, включая комиссионные вознаграждения, уплачиваемые посредническим организациям, ввозные таможенные пошлины и сборы, расходы на транспортировку и иные затраты, связанные с приобретением товарно - материальных ценностей.

На наш взгляд, руководствуясь теми же соображениями, что изложены выше в отношении основных средств, иное имущество, поступающее от участников, в налоговом учете простого товарищества следует оценивать исходя из его стоимости, подтвержденной данными налогового учета передающей стороны.

Налог на имущество предприятий

Порядок исчисления и уплаты налога на имущество в отношении имущества, объединенного предприятиями в целях осуществления совместной деятельности, а также имущества, приобретенного (созданного) в результате совместной деятельности, регулируется ст.2 Закона РФ от 13 декабря 1991 г. N 2030-1 "О налоге на имущество предприятий".

В соответствии с указанной статьей обязанность по уплате налога на имущество возлагается на предприятия, являющиеся участниками договора о совместной деятельности. При этом стоимость имущества, объединенного в целях осуществления совместной деятельности, для налогообложения принимается участниками, внесшими это имущество. Что касается имущества, приобретенного (созданного) в процессе совместной деятельности, то оно для целей налогообложения учитывается предприятиями - участниками пропорционально установленным долям собственности по договору.

Предприятие, осуществляющее ведение бухгалтерского учета ценностей и операций, связанных с осуществлением совместной деятельности, сообщает участникам договора о совместной деятельности сведения о стоимости имущества, созданного (приобретенного) в результате ее осуществления и являющегося объектом налогообложения, до срока, установленного для представления налоговых расчетов (ст.8 Закона N 2030-1).

Обращаем внимание на то, что налоговая база по налогу на имущество предприятий определяется на основании данных бухгалтерского учета. Поэтому для целей исчисления налога на имущество предприятие, ведущее общие дела, ежеквартально сообщает всем участникам сведения о стоимости имущества, приходящегося на долю каждого участника, именно на основании данных бухгалтерского учета (а не налогового!).

Налог с продаж

Для участников совместной деятельности, осуществляющих деятельность по договору простого товарищества, действующим порядком исчисления данного налога исключений не предусмотрено.

При возникновении объекта обложения налогом с продаж в рамках совместной деятельности обязанности по уплате данного налога возникают у каждого из товарищей - плательщиков налога с продаж исходя из установленной договором его доли в реализуемых товарах (работах, услугах), подлежащих налогообложению.

Напомним, что действующее законодательство позволяет отдельным категориям налогоплательщиков не уплачивать налог с продаж.

Например, налог с продаж не уплачивают юридические лица, являющиеся субъектами упрощенной системы налогообложения (п.2 ст.1 Федерального закона от 29 декабря 1995 г. N 222-ФЗ "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства"), а также плательщики единого налога на вмененный доход (ст.1 Федерального закона от 31 июля 1998 г. N 148-ФЗ "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности").

Фактическое перечисление в бюджет сумм налога с продаж должен, мы считаем, производить тот участник простого товарищества, который получает наличные денежные средства от реализации товаров (работ, услуг). Это связано с тем, что налог с продаж подлежит уплате по месту осуществления операций по реализации товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению (п.2 ст.354 НК РФ).

Указанный товарищ должен уплатить налог со всей полученной наличной выручки, приходящейся на долю участников простого товарищества - плательщиков налога с продаж, за счет средств всех этих участников. После распределения полученной в рамках совместной деятельности выручки между участниками простого товарищества товарищи налог с продаж уже не уплачивают.

В то же время необходимо учитывать, что налог с продаж относится к числу региональных налогов (гл.27 НК РФ). Поэтому законами субъектов РФ могут быть установлены особенности уплаты данного налога в рамках осуществления совместной деятельности на территориях соответствующих субъектов.

Налог на пользователей автодорог

Согласно ст.5 Закона РФ от 18 октября 1991 г. N 1759-1 "О дорожных фондах в Российской Федерации" налог на пользователей автомобильных дорог уплачивается с выручки, полученной от реализации продукции (работ, услуг), а также с суммы разницы между продажной и покупной ценами товаров, реализованных в результате заготовительной, снабженческо - сбытовой и торговой деятельности.

Таким образом, если в рамках осуществления договора простого товарищества происходит реализация продукции (работ, услуг), то у участников совместной деятельности, признаваемых плательщиками налога на пользователей автодорог, возникает объект обложения указанным налогом. При этом налог исчисляется отдельно по каждому виду деятельности (п.34 Инструкции МНС России от 4 апреля 2000 г. N 59 "О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды").

Обязанности по уплате этого налога (равно как и других, указанных выше) возникают у каждого товарища исходя из установленной договором его доли в реализуемых товарах (работах, услугах), подлежащих налогообложению. В настоящее время конкретный порядок уплаты данного налога действующим законодательством не установлен. Поэтому участники простого товарищества могут исполнять обязанности по уплате налога на пользователей автодорог как через одного уполномоченного ими участника простого товарищества (уполномоченного представителя), так и по отдельности.

Прекращение договора простого товарищества

Бухгалтерский учет

По окончании срока договора простого товарищества или его прекращении имущество, находящееся в общей собственности товарищей, и возникшее у них общее право требования подлежат разделу.

При отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с возвратом имущества участникам договора простого товарищества, следует руководствоваться в первую очередь Инструкцией по применению нового Плана счетов, поскольку Указания по бухгалтерскому учету совместной деятельности применяются в настоящее время только в части, не противоречащей этой Инструкции.

Так, согласно комментарию к порядку применения счета 80 "Вклады товарищей" Инструкции по применению нового Плана счетов имущество, внесенное товарищами в простое товарищество в счет их вкладов, приходуется по дебету счетов учета имущества и кредиту счета 80. При возврате имущества товарищам при прекращении договора простого товарищества в бухгалтерском учете производятся обратные записи.

Таким образом, возврат денежных средств, внесенных товарищами в качестве вкладов, показывается по дебету счета 80 "Вклады товарищей" в корреспонденции с кредитом счетов учета денежных средств:

Д-т счета 80 - К-т счета 51 (50, 52) - отражена сумма денежных средств, переданных товарищу.

При возврате товарищам имущества, отличного от денежных средств, стоимость этого имущества списывается со счетов учета имущества непосредственно в дебет счета 80. При этом счета 90 "Продажи" и 91 "Прочие доходы и расходы" не используются.

Так, возврат материалов отражается проводкой:

Д-т счет 80 - К-т счета 10 - материалы по балансовой стоимости переданы участнику совместной деятельности.

При возврате основных средств в учете делаются следующие проводки:

Д-т счета 01 / Выбытие ОС - К-т счета 01 - списана балансовая стоимость объекта основных средств;

Д-т счета 02 - К-т счета 01 / Выбытие ОС - списана сумма начисленной амортизации;

Д-т счета 80 - К-т счета 01 / Выбытие ОС - списывается остаточная стоимость передаваемого объекта основных средств.

Как уже отмечалось, раздел имущества, находившегося в общей долевой собственности товарищей, осуществляется в порядке, установленном ст.252 ГК РФ. В этой связи следует обратить внимание на то, что согласно п.4 ст.252 ГК РФ в случае несоразмерности имущества, выделяемого в натуре участнику совместной деятельности, его доле в праве собственности указанная несоразмерность устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.

Такая ситуация может возникнуть, например, когда участнику простого товарищества передается (возвращается) основное средство, внесенное им ранее в качестве взноса в совместную деятельность. Остаточная стоимость возвращаемого основного средства вследствие начисления износа за период осуществления совместной деятельности оказывается меньше суммы взноса участника, отраженной на счете 80. В этом случае разница, равная сумме начисленного износа, возмещается участнику денежными средствами или иным имуществом по соглашению сторон.

По окончании или прекращении договора простого товарищества товарищ, ведущий общие дела, составляет ликвидационный баланс на дату окончания (прекращения) договора.

Налоговый учет

Налог на добавленную стоимость

В соответствии со ст.146 НК РФ объектами обложения по НДС являются, в частности, обороты по реализации товаров (работ, услуг) как на возмездной, так и на безвозмездной основе.

При этом для целей исчисления НДС не признаются объектом налогообложения операции, указанные в п.3 ст.39 НК РФ. Таким образом, не признаются объектом налогообложения по НДС операции по передаче имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящейся в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества (пп.6 п.3 ст.39 НК РФ).

Однако следует учитывать, что согласно пп.4 п.2 ст.170 НК РФ суммы НДС, уплаченные при приобретении товаров (работ, услуг), используемых при осуществлении операций, не признаваемых реализацией товаров (работ, услуг) в соответствии с п.2 ст.146 НК РФ, к вычету не принимаются, а подлежат учету в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг).

Этот момент обязательно нужно принимать во внимание в том случае, когда между участниками распределяется имущество, приобретенное (произведенное) в процессе осуществления совместной деятельности. Если суммы "входного" НДС по распределяемому имуществу ранее были приняты к вычету в общеустановленном порядке, то в момент передачи этого имущества участнику сумма "входного" НДС подлежит восстановлению и уплате в бюджет (п.3 ст.170 НК РФ).

На практике возможна такая ситуация, когда стоимость имущества, передаваемого участнику при прекращении договора простого товарищества, превышает сумму первоначального взноса. В этом случае сумма такого превышения признается для целей налогообложения реализацией и облагается НДС в общеустановленном порядке.

Прочие налоги

Поскольку операции по передаче имущества участникам договора о совместной деятельности в пределах их первоначальных взносов включены в перечень операций, не признаваемых реализацией для целей налогообложения, эти операции не признаются объектом налогообложения по всем налогам, объектом обложения по которым признается выручка от реализации товаров (работ, услуг).

БУХГАЛТЕРСКИЙ И НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ У УЧАСТНИКОВ

СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

При ведении бухгалтерского учета операций, осуществляемых в рамках совместной деятельности, участникам необходимо руководствоваться Указаниями по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утвержденными Приказом Минфина России от 24 декабря 1998 г. N 68н (далее - Указания по бухгалтерскому учету совместной деятельности), а также Инструкцией по применению Плана счетов, утвержденной Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н (далее - Инструкция по применению Плана счетов).

Внесение вкладов в совместную деятельность

Бухгалтерский учет

Свои вклады в совместную деятельность участники отражают на счетах учета финансовых вложений в той оценке, которая указана в договоре.

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов наличие и движение вкладов в общее имущество по договору простого товарищества учитывается организацией - товарищем на счете 58 "Финансовые вложения", субсчет 4 "Вклады по договору простого товарищества" независимо от срока договора.

Имущество, которое вносит товарищ в совместную деятельность, списывается с его баланса. Подтверждением имущественного вклада товарищей является авизо об оприходовании имущества участником, ведущим общие дела, и (или) первичный учетный документ о получении имущества (накладная, акт, квитанция к приходному кассовому ордеру и т.п.).

Как правило, балансовая стоимость имущества отличается от денежной оценки вклада, поэтому товарищ может получить прибыль или убыток от списания имущества.

Согласно п.73 Методических рекомендаций о порядке формирования показателей бухгалтерской отчетности организации, утвержденных Приказом Минфина России от 28 июня 2000 г. N 60н, результат (прибыль или убыток) от передачи вклада по договору простого товарищества, выявленный на счетах бухгалтерского учета, отражается в составе прочих операционных доходов (расходов), которые в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов учитываются по счету 91 "Прочие доходы и расходы".

По нашему мнению, для того чтобы участники договора простого товарищества могли сформировать финансовый результат от передачи имущества в совместную деятельность, операции по передаче имущества необходимо отражать в бухгалтерском учете с использованием счета 91 "Прочие доходы и расходы":

Д-т счета 91 "Прочие расходы" - К-т счета 01 (04, 10, 41) - списана балансовая (остаточная) стоимость имущества, передаваемого по договору совместной деятельности;

Д-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - К-т счета 91 / "Прочие доходы" - передано имущество для осуществления совместной деятельности в оценке, предусмотренной в договоре.

Передача денежных средств в совместную деятельность отражается в бухгалтерском учете организации - товарища следующей записью:

Д-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - К-т счета 51 (50, 52) - переданы для осуществления совместной деятельности денежные средства.

Налоговый учет

Налог на добавленную стоимость

В целях исчисления НДС не признаются реализацией товаров (работ, услуг) операции, указанные в п.3 ст.39 НК РФ (пп.1 п.2 ст.146 НК РФ). В соответствии с пп.4 п.3 ст.39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в том числе вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности)).

Поскольку передача имущества (основных средств, материалов, товаров, нематериальных активов) в совместную деятельность носит инвестиционный характер и, следовательно, не признается реализацией, объекта обложения НДС не возникает.

Таким образом, передача имущества в качестве вклада в совместную деятельность не облагается НДС.

В соответствии с п.2 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В связи с этим суммы НДС, уплаченные поставщикам имущества, предназначенные для передачи их в качестве вклада в совместную деятельность, вычету не подлежат, а учитываются в стоимости этого имущества.

Если передача имущества в совместную деятельность осуществляется после предъявления к вычету НДС, уплаченного при его приобретении, то необходимо восстановить соответствующие суммы налога.

Согласно пп.1 п.2 ст.170 НК РФ восстановленную сумму НДС нужно включить в стоимость переданного в счет вклада в совместную деятельность имущества.

Таким образом, при внесении объекта основных средств в совместную деятельность сумма НДС по этим объектам, ранее принятая к вычету, подлежит восстановлению в части, приходящейся на остаточную стоимость объекта основных средств.

Отметим, что в п.3.3.3 Методических рекомендаций по применению главы 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных Приказом МНС России от 20 декабря 2000 г. N БГ-3-03/447, указано, что сумма НДС по объектам основных средств, ранее принятая к вычету, при внесении объекта в качестве вклада в простое товарищество подлежит восстановлению в части стоимости имущества, не включенной через амортизационные отчисления в себестоимость товаров (работ, услуг) или внереализационные расходы, учитываемые при определении налога на прибыль, так как объект, изначально приобретенный для производственных нужд, используется организацией при осуществлении операции, не признаваемой реализацией в целях исчисления НДС.

Исходя из буквального прочтения данной нормы, можно сделать вывод, что восстановлению подлежит сумма НДС в части остаточной стоимости вносимого в качестве вклада в простое товарищество имущества, исчисляемой по данным налогового учета.

Однако налог на прибыль не имеет никакого отношения к исчислению НДС. Поэтому, по нашему мнению, организации должны использовать остаточную стоимость основных средств по данным бухгалтерского учета, а не налогового.

Восстановленная сумма НДС отражается по строке 450 Декларации по НДС, форма которой утверждена Приказом МНС России от 26 декабря 2001 г. N БГ-3-03/572 "Об утверждении форм деклараций по налогу на добавленную стоимость".

Пример 1. В августе 2002 г. предприятие А заключило с предприятием Б договор простого товарищества. В соответствии с договором предприятие А передает в общую собственность объект основных средств по цене 120 000 руб. Первоначальная стоимость объекта основных средств равна 100 000 руб., начисленная сумма амортизации составляет 40 000 руб.

При приобретении объекта основных средств предприятие А возместило из бюджета "входной" НДС в размере 20 000 руб. (100 000 руб. х 20%). Теперь часть этой суммы, которая относится к остаточной стоимости объекта основных средств, необходимо восстановить. Она составит 12 000 руб. ((100 000 руб. - 40 000 руб.) х 20%).

В бухгалтерском учете предприятия А передача объекта основных средств отражается проводками:

Д-т счета 01 / "Выбытие основных средств" - К-т счета 01 - 100 000 руб. - списана первоначальная стоимость объекта основных средств;

Д-т счета 02 - К-т счета 01 / "Выбытие основных средств" - 40 000 руб. - списана амортизация, начисленная за время эксплуатации объекта основных средств;

Д-т счета 91 - К-т счета 01 / "Выбытие основных средств" - 60 000 руб. (100 000 руб. - 40 000 руб.) - списана остаточная стоимость объекта основных средств;

Д-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - К-т счета 91 - 120 000 руб. - передан объект основных средств для осуществления совместной деятельности;

Д-т счета 68 / "Расчеты по НДС" - К-т счета 19 -

     
   ————————————¬
   |12 000 руб.| —  сторнируется   (восстанавливается)   сумма   НДС,
   L————————————
   

приходящаяся на остаточную стоимость объекта основных средств,

ранее принятая к вычету;

Д-т счета 91 - К-т счета 19 - 12 000 руб. - отражена часть НДС, относящаяся к остаточной стоимости объекта основных средств;

Д-т счета 91 - К-т счета 99 - 48 000 руб. (120 000 руб. - 60 000 руб. - 12 000 руб.) - отражен финансовый результат от передачи объекта основных средств в простое товарищество.

Пример 2. В августе 2002 г. предприятие А заключило с предприятием Б договор простого товарищества. В соответствии с договором предприятие А передает в общую собственность числящееся у него на балансе оборудование, требующее монтажа (не введенное в эксплуатацию), приобретенное ранее за 150 000 руб. (в том числе НДС 25 000 руб.). Указанная сумма НДС к вычету не принималась и числится в бухгалтерском учете предприятия А на счете 19. Денежная оценка вклада предприятия, согласованная товарищами, составляет 140 000 руб.

В бухгалтерском учета предприятия А передача оборудования в совместную деятельность отражается проводками:

Д-т счета 07 - К-т счета 19 - 25 000 руб. - сумма НДС по оборудованию, переданному в качестве вклада в простое товарищество, включена в его стоимость;

Д-т счета 91 / "Прочие расходы" - К-т счета 07 - 150 000 руб. - списана балансовая стоимость оборудования, переданного в совместную собственность;

Д-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - К-т счета 91 / "Прочие доходы" - 140 000 руб. - отражена передача оборудования, требующего монтажа, в счет вклада в простое товарищество в оценке, определенной в договоре простого товарищества;

Д-т счета 99 - К-т счета 91 - 10 000 руб. (150 000 руб. - 140 000 руб.) - отражен финансовый результат от передачи оборудования в простое товарищество.

Налог на пользователей автодорог

В соответствии со ст.5 Закона РФ от 18 октября 1991 г. N 1759-1 "О дорожных фондах в Российской Федерации" объектом налогообложения по налогу на пользователей автомобильных дорог является выручка, полученная от реализации продукции (работ, услуг).

Поскольку, как сказано выше, передача вкладов по договору простого товарищества реализацией не признается, объекта для начисления налога на пользователей автомобильных дорог у организации - товарища не возникает.

Налог на прибыль

При определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы в виде вклада в простое товарищество (п.3 ст.270 НК РФ).

Для целей налогообложения прибыли Налоговым кодексом РФ реализацией товаров (работ, услуг) не признается осуществляемая участниками договора простого товарищества передача имущества, в том числе имущественных прав, в качестве вкладов участников простых товариществ (п.1 ст.278).

Поэтому оценка вклада, отраженная на счете 91, не признается доходом от реализации в целях налогообложения прибыли.

Суммы превышения договорной стоимости имущества, передаваемого в качестве вклада в простое товарищество, над его балансовой стоимостью, по нашему мнению, должны учитываться в составе внереализационных доходов организации - участника, так как перечень внереализационных доходов, приведенных в ст.250 НК РФ, не является закрытым.

Так, в примере 1 сумма в размере 48 000 руб. в налоговом учете отражается в составе внереализационных доходов и увеличивает налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.

Если же в результате передачи имущества в счет вклада в простое товарищество выявлен убыток (т.е. сумма договорной стоимости имущества, передаваемого в качестве вклада в простое товарищество, ниже его балансовой стоимости - пример 2 на с. 79 - 80), то сумма убытка в налоговом учете не отражается и не учитывается для целей налогообложения прибыли.

Распределение прибыли и убытков товарищества

Бухгалтерский учет

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст.1048 ГК РФ).

Пунктом 7 Указаний по бухгалтерскому учету совместной деятельности определено, что участники договора простого товарищества представляют бухгалтерскую отчетность в общеустановленном порядке (т.е. ежеквартально) с учетом финансовых результатов, полученных по договору простого товарищества.

Участник, получивший свою часть прибыли, включает ее в состав операционных доходов (п.7 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 32н, и п.5 Указаний по бухгалтерскому учету совместной деятельности).

Согласно Инструкции по применению Плана счетов расчеты по причитающимся организации прибыли, убыткам и другим результатам по договору простого товарищества учитываются на счете 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами", субсчет 3 "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам".

Подлежащие получению доходы отражаются по дебету счета 76-3 "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" и кредиту счета 91 "Прочие доходы и расходы", субсчет 1 "Прочие доходы":

Д-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - К-т счета 91 / "Прочие доходы" - отражена прибыль, подлежащая получению по договору простого товарищества.

Активы, полученные организацией в счет доходов, приходуются по дебету счетов учета активов и кредиту счета 76:

Д-т счета 51 (08, 10, 41) - К-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - отражено фактическое поступление денежных средств (имущества) по результатам совместной деятельности.

Сумма убытка от деятельности по договору простого товарищества, подлежащая покрытию организацией, отражается в учете по кредиту счета 76-3 "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" и дебету счета 91 "Прочие доходы и расходы", субсчет 2 "Прочие расходы":

Д-т счета 91 / "Прочие расходы" - К-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - отражена сумма убытка от совместной деятельности.

Пример 3. Организация А является участником совместной деятельности. По итогам отчетного периода от совместной деятельности получен убыток, часть суммы которого, подлежащая покрытию организацией, составляет 100 000 руб. По соглашению участников убыток покрывается за счет ранее внесенных вкладов в совместную деятельность.

В бухгалтерском учете организации А эти операции отражаются следующими проводками:

Д-т счета 91 / "Прочие расходы" - К-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - 100 000 руб. - отражена сумма убытка от совместной деятельности, подлежащая покрытию организацией;

Д-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - К-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - 100 000 руб. - отражено покрытие убытка за счет ранее внесенного организацией вклада в совместную деятельность.

Налоговый учет

Налог на прибыль

Уплата налога на прибыль осуществляется каждым участником простого товарищества самостоятельно.

В соответствии с п.3 ст.278 НК РФ о суммах причитающихся (распределяемых) доходов каждому участнику товарищества обязан сообщать участник товарищества, осуществляющий учет общих доходов и расходов, ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом.

Однако следует отметить, что в соответствии с п.2 ст.285 НК РФ отчетными периодами для налогоплательщиков, исчисляющих ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, признаются месяц, два месяца, три месяца и т.д. до окончания календарного года.

С учетом указанных противоречий п.3 ст.278 НК РФ и п.2 ст.285 НК РФ, по нашему мнению, участник товарищества, ведущий общие дела, должен сообщать о суммах причитающихся доходов участникам простого товарищества, исчисляющим ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, ежемесячно до 15-го числа следующего за отчетным месяца.

Участники простого товарищества, в свою очередь, должны позаботиться о том, чтобы участник товарищества, ведущий общие дела, своевременно, т.е. ежемесячно, сообщал им о суммах причитающихся доходов, так как ответственность за несвоевременную уплату налога на прибыль будут нести сами участники.

Для целей налогообложения прибыль, полученная участником простого товарищества, согласно п.9 ст.250 НК РФ отражается как внереализационный доход.

Прибыль, полученная каждым участником товарищества, включается в налоговую базу для исчисления налога на прибыль в составе внереализационных доходов и облагается в общем случае налогом на прибыль по ставке 24% (п.1 ст.284 НК РФ).

Если участник простого товарищества определяет доходы и расходы по методу начисления, то согласно пп.5 п.4 ст.271 НК РФ данные внереализационные доходы признаются в составе доходов в последний день отчетного (налогового) периода.

Для участника простого товарищества, определяющего доходы и расходы по кассовому методу, датой получения дохода, распределенного в пользу организации по договору простого товарищества, признается дата фактического получения дохода. Если участнику простого товарищества причитаются денежные средства, то датой получения дохода будет являться день поступления денежных средств на его банковский счет или в кассу (п.2 ст.273 НК РФ).

Пример 4. Организация А является участником договора простого товарищества, не ведущим общие дела. По итогам полугодия 2002 г. доля прибыли от совместной деятельности, причитающаяся организации, составила 50 000 руб. Участник, ведущий общие дела предоставляет организации А отчет 10 июля 2002 г. Организация А реинвестирует в совместную деятельность 30 000 руб. в соответствии с дополнительным соглашением к договору простого товарищества, а остальная прибыль от совместной деятельности в размере 20 000 руб. перечислена организации А в июле 2002 г.

В бухгалтерском учете организации А будут сделаны следующие проводки.

В июне:

Д-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - К-т счета 91 / "Прочие доходы" - 50 000 руб. - отражена доля прибыли, подлежащая получению по договору простого товарищества.

В июле:

Д-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - К-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - 30 000 руб. - отражено реинвестирование полученной прибыли в совместную деятельность;

Д-т счета 51 - К-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - 20 000 руб. - отражено фактическое поступление денежных средств.

Если в условиях примера 4 организация А применяет порядок учета доходов и расходов по методу начисления, то для целей налогообложения прибыль, полученную по договору простого товарищества, организация А отразит в июне 2002 г., так как согласно пп.5 п.4 ст.271 НК РФ данные внереализационные доходы признаются в составе доходов в последний день того отчетного (налогового) периода, к которому они относятся.

Если же организация А применяет порядок учета доходов и расходов по кассовому методу, то для целей налогообложения прибыль, полученную по договору простого товарищества, организация А отразит в июле 2002 г., так как датой признания дохода будет являться дата его фактического получения.

Обращаем внимание, что суммы прибыли по данным бухгалтерского и налогового учета могут не совпадать, следовательно, возможна ситуация, когда в бухгалтерском учете будет отражена одна сумма, в налоговом учете - другая.

В соответствии с п.4 ст.278 НК РФ убытки товарищества в целях налогообложения не распределяются между его участниками и ими не учитываются.

В связи с этим в условиях примера 3 никаких записей в налоговом учете не делается.

Возврат средств при прекращении договора

простого товарищества

Бухгалтерский учет

В соответствии со ст.1050 ГК РФ по окончании или прекращении срока действия договора о совместной деятельности имущество, находящееся в общей собственности товарищей, возвращается предоставившим его товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В бухгалтерском учете возвращенное имущество в связи с прекращением действия договора простого товарищества приходуется по дебету счетов учета имущества в корреспонденции с кредитом счета 58 "Финансовые вложения", субсчет "Вклады по договору простого товарищества" на сумму финансовых вложений согласно Инструкции по применению Плана счетов:

Д-т счета 51 (08, 10, 41) - К-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - отражен возврат участнику простого товарищества денежных средств (имущества) после прекращения договора о совместной деятельности.

Имущество, полученное сверх величины вклада, учитывается по дебету счетов учета соответствующих активов в корреспонденции с кредитом счета 98 "Доходы будущих периодов" (в части имущества) или со счетом 91 "Прочие доходы и расходы" (в части денежных средств).

В бухгалтерском учете получение денежных средств сверх величины вклада необходимо отразить следующим образом:

Д-т счета 51 - К-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - отражен возврат участнику простого товарищества суммы денежного вклада после прекращения совместной деятельности;

Д-т счета 51 - К-т счета 91 "Прочие доходы" - отражена сумма денежных средств, полученная участником простого товарищества после прекращения совместной деятельности сверх величины вклада.

Получение имущества сверх величины вклада отражается в бухгалтерском учете организации - участника следующим образом:

Д-т счета 08 (10, 41) - К-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - отражен возврат участнику простого товарищества имущественного вклада после прекращения договора о совместной деятельности;

Д-т счета 08 (10, 41) - К-т счета 98 "Доходы будущих периодов" - отражена стоимость имущества, полученного участником простого товарищества после прекращения совместной деятельности сверх величины вклада.

По оприходованному после раздела амортизируемому имуществу начисление амортизации производится в общеустановленном порядке.

Налоговый учет

Налог на прибыль

В соответствии с п.5 ст.251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются у организаций имущество, имущественные права и (или) неимущественные права, имеющие денежную оценку и полученные в пределах первоначального взноса участником договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемником в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.

Как уже говорилось, товарищи простого товарищества могут получить деньги или имущество и сверх величины своего вклада.

Если в соответствии с соглашением участников договора простого товарищества товарищам причитается по результатам раздела имущество сверх величины вклада, то для целей налогообложения прибыли положительная разница между стоимостью возвращаемого имущества и стоимостью имущества, переданного участником в качестве вклада в простое товарищество, при выходе участника из этого товарищества включается в состав внереализационных доходов на основании п.9 ст.250 НК РФ и увеличивает налоговую базу по налогу на прибыль.

Пример 5. По окончании действия договора простого товарищества организации А был возвращен ее первоначальный денежный вклад в совместную деятельность в размере 150 000 руб. Кроме того, предприятию сверх вклада в совместную деятельность был передан компьютер стоимостью 28 000 руб.

В бухгалтерском учете организации А эти операции отражаются следующими проводками:

Д-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - К-т счета 58 / "Вклады по договору простого товарищества" - 150 000 руб. - отражена сумма вклада, возвращаемая участнику после прекращения совместной деятельности;

Д-т счета 51 - К-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - 150 000 руб. - получены денежные средства от товарищества после прекращения его деятельности;

Д-т счета 76 / "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - К-т счета 98 - 28 000 руб. - отражена стоимость компьютера, подлежащего передаче по договору простого товарищества;

Д-т счета 08 - К-т счета 76 / субсчет "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам" - 28 000 руб. - принят к учету компьютер, полученный по договору простого товарищества;

Д-т счета 01 - К-т счета 08 - 28 000 руб. - компьютер зачислен в состав основных средств.

В состав внереализационных доходов для целей налогообложения прибыли включается сумма 28 000 руб., а сумма в размере 150 000 руб. в налоговом учете не отражается.

Если при возврате имущества участникам договора простого товарищества возникла отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, то эта разница не признается убытком для целей налогообложения (п.6 ст.278 НК РФ).

Налог на добавленную стоимость

Так как в соответствии с пп.6 п.3 ст.39 НК РФ передача имущества в пределах первоначального взноса при разделе имущества участнику договора простого товарищества не облагается НДС, то сумма "входного" НДС при получении имущества в пределах суммы вклада отсутствует.

НЕСТАНДАРТНЫЕ СИТУАЦИИ В ВОПРОСАХ И ОТВЕТАХ

Порядок учета затрат, связанных с приобретением

материальных ценностей, предназначенных

для внесения в совместную деятельность

Предприятие заключило агентский договор, по которому поручило фирме получить материальные ценности от своего должника. Затем фирма должна была путем проведения бартерных операций обменять полученные материальные ценности на другие (необходимые предприятию) и поставить их на предприятие. Далее предприятие вносит полученные материальные ценности в качестве вклада в совместную деятельность. По агентскому договору предприятие возмещает фирме все понесенные фирмой затраты и выплачивает вознаграждение.

Может ли предприятие расходы по выплате вознаграждения и возмещению расходов фирмы отнести на себестоимость продукции?

Согласно агентскому договору предприятие поручило фирме поставить на предприятие определенные товарно - материальные ценности. То есть расходы предприятия по выплате вознаграждения и возмещению расходов фирме следует расценивать как затраты, связанные с приобретением указанных товарно - материальных ценностей.

Из вопроса не ясно, о каких именно материальных ценностях идет речь.

Все затраты по приобретению материалов подлежат включению в стоимость, по которой они принимаются к бухгалтерскому учету (см. п.6 Положения по бухгалтерскому учету "Учет материально - производственных запасов" ПБУ 5/01, утвержденного Приказом Минфина России от 9 июня 2001 г. N 44н).

Все расходы, связанные с приобретением основных средств, подлежат включению в их инвентарную стоимость (см. п.5.1.3 Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденного Письмом Минфина России от 30 декабря 1993 г. N 160, п.8 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, утвержденного Приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н).

Расходы по заготовке и доставке товаров могут быть включены предприятием в покупную стоимость этих товаров или отнесены на издержки производства и обращения (п.13 ПБУ 5/01).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации затраты предприятия, связанные с оплатой услуг фирмы, в себестоимость продукции не включаются, а погашаются в порядке, изложенном выше. При этом тот факт, что материальные ценности предназначены для внесения в качестве вклада в совместную деятельность, никак не влияет на порядок отнесения затрат, связанных с приобретением этих материальных ценностей.

Т.Крутякова

Порядок возмещения НДС при экспорте продукции

в рамках договора простого товарищества

Предприятия А, Б и В заключили договор простого товарищества (о совместной деятельности) для производства и реализации экспортной продукции. Основные его положения.

1. Предприятие А осуществляет разработку, конструкторско - технологическое обеспечение и производство продукции в соответствии с заявленной экспортной потребностью. Предприятие Б организует заключение экспортного контракта, осуществляет весь комплекс работ по взаимодействию с внешнеторговым партнером, получает выручку за реализованную на экспорт продукцию, осуществляет финансирование производственных затрат при изготовлении и реализации экспортной продукции.

2. Ведение бухгалтерского учета и координация совместной деятельности возлагается на предприятие А.

3. Ведение дел по совместной деятельности осуществляется всеми участниками.

4. Общие расходы.

Предприятие А покрывает расходы по платежам в бюджет, оплате промэнергии, услуг связи. Предприятие Б покрывает расходы на оплату труда, материалов, комплектующих и прочих расходов, связанных с осуществлением совместной деятельности.

5. Право на льготы по налогообложению (налоговые вычеты), возникающие из совместной деятельности, предоставляются предприятию А.

Просим разъяснить:

1. Каков порядок возмещения (возврата НДС) по затратам на производство и реализацию экспортной продукции при организации этой деятельности в рамках договора о совместной деятельности?

2. Имеет ли право один из участников простого товарищества получить (в соответствии с договором) статус экспортера для получения из бюджета возмещения НДС?

3. Кто из участников готовит пакет документов в органы МНС для обоснования права на вычеты по НДС?

В соответствии с действующим налоговым законодательством РФ налогоплательщиками, на которых возлагается обязанность по уплате конкретного налога (в том числе и НДС) признаются только организации и физические лица (ст.ст.19, 44, 143 НК РФ). Простое товарищество юридическим лицом не является (п.1 ст.1041 ГК РФ). Следовательно, простое товарищество не является самостоятельным плательщиком НДС.

Плательщиками НДС в отношении оборотов по реализации товаров (работ, услуг) в рамках простого товарищества признаются непосредственно участники договора о совместной деятельности (товарищи), причем только те, на которых НК РФ возложена обязанность уплачивать НДС. При этом обязанности по уплате НДС возникают у каждого из участников исходя из установленных договором их долей в реализуемой продукции (товарах, работах, услугах) (ст.ст.249, 1043 ГК РФ).

Порядок исполнения обязанности по уплате НДС с оборотов простого товарищества может быть различным: либо каждый товарищ - плательщик НДС самостоятельно уплачивает приходящийся на его долю налог, либо участники простого товарищества могут исполнять обязанности по уплате налогов через одного уполномоченного ими участника простого товарищества. Аналогичное мнение высказано в Письме Минфина России от 10 января 2000 г. N 04-03-11.

Когда общую сумму НДС по операциям товарищества исчисляет и уплачивает один участник, то в этом случае он будет выступать по отношению к остальным товарищам в качестве их уполномоченного представителя. Напомним, что налоговый представитель осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гл.10 ГК РФ (ст.29 НК РФ).

Согласно п.1 ст.164 НК РФ товары, вывозимые за пределы СНГ в таможенном режиме экспорта (после 1 июля 2001 г. - и в СНГ) и непосредственно связанные с их производством и реализацией работы (услуги), облагаются по ставке НДС 0%, а НДС, уплаченный поставщикам за ресурсы, потребленные при производстве указанных товаров (работ, услуг), подлежит налоговому вычету (п.2 ст.171 НК РФ). При этом возможность использовать налоговые вычеты по НДС имеет только тот участник простого товарищества, который является плательщиком НДС.

Если участник простого товарищества плательщиком НДС не является либо освобожден от обязанностей налогоплательщика, то сумма НДС, уплаченная им поставщикам товаров (работ, услуг) должна учитываться в стоимости этих товаров и, следовательно, эти суммы НДС он к вычету принять не может (п.6 ст.170 НК РФ).

Как было сказано выше, участники совместной деятельности должны платить налоги по операциям в рамках совместной деятельности соразмерно своей доле в реализуемой продукции. Поэтому в такой же пропорции участники простого товарищества должны использовать и налоговый вычет по НДС.

Поясним сказанное на примере.

Допустим, участниками простого товарищества являются предприятия А, Б и В. Все они - плательщики НДС. Вклады участников в совместную деятельность признаются равными. В такой же пропорции распределяются доходы и расходы участников совместной деятельности. НДС, уплаченный А, Б и В поставщикам за ресурсы, потребленные при производстве экспортных товаров, - 120 руб. Из указанной суммы предприятие А уплатило НДС поставщикам в сумме 70 руб., Б - 40 руб., В - 10 руб. Поскольку расходы распределяются между сторонами поровну, то и сумма налоговых вычетов должна быть распределена между ними в аналогичном порядке. Соответственно каждый из участников простого товарищества может претендовать на вычет по НДС в размере 40 руб. (120 руб. : 3).

В том случае, когда по условиям договора простого товарищества исполнение обязанности по исчислению и уплате НДС за всех участников совместной деятельности возлагается на одного из них, этот участник может от имени остальных участников совместной деятельности обратиться в налоговые органы за налоговыми вычетами, которые причитаются товарищам - плательщикам НДС (ст.165 НК РФ). Еще раз отметим, что в этом случае вычеты по НДС предоставляются всем участникам совместной деятельности - плательщикам НДС соразмерно их долям в реализуемой продукции, а не только тому лицу, которое непосредственно обратится в налоговый орган. Если исчисление и уплата НДС производится каждым участником простого товарищества самостоятельно, то и обращаться в налоговый орган следует по отдельности.

Вместе с тем необходимо отметить, что на практике вопрос о порядке предоставления налоговых вычетов по НДС участникам простого товарищества не имеет однозначного решения. Учитывая сложность данного вопроса и специфику отношений между товарищами, а также принимая во внимание возможные финансовые потери государства от неправомерного использования вычетов по НДС в отношении экспортной продукции, налоговые органы и Минфин России считают, что возмещение НДС, уплаченного поставщикам материальных ресурсов, приобретенных в ходе совместной деятельности, возможно только участнику, исполняющему обязанности налогоплательщика по результатам совместной деятельности товарищества, при наличии у него всех необходимых документов, перечисленных в ст.165 НК РФ (см., например, Письмо Минфина России от 24 ноября 1999 г. N 04-03-11).

По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации следует поступить так, как предлагает Минфин России. Учитывая сказанное, обращаться за получением вычетов по НДС необходимо предприятию А, поскольку все налоги (в том числе и НДС) в рамках простого товарищества уплачивает именно оно. Подготовку документов для представления в налоговый орган целесообразнее всего возложить также на него.

Обращаем внимание, что в данном случае предприятию А необходимо будет доказать, что заключенный предприятием Б экспортный контракт заключен от имени всех участников простого товарищества. Если в контракте прямо не указано, что предприятие Б действует от имени всех товарищей, то данный факт можно доказать, представив договор о совместной деятельности, документально оформленное согласие предприятий А и В на заключение экспортной сделки и другие документы, из которых следует, что предприятия А и В фактически являются соэкспортерами.

После получения возмещения из бюджета все участники совместной деятельности должны будут распределить между собой полученную сумму НДС в зависимости от их долей в реализуемой на экспорт продукции.

В.Мешалкин

Порядок ведения учета операций простого

товарищества, участниками которого являются

индивидуальные предприниматели

Два предпринимателя без образования юридического лица заключили договор простого товарищества.

В какой форме они обязаны и в какой форме они могут вести учет совместной деятельности? Допускается ли ведение учета по форме бухгалтерского учета в соответствии с Указаниями по ведению бухгалтерского учета совместной деятельности?

Возможно ли вести учет на компьютере и представлять отчетность не в форме рукописных тетрадей, а в форме прошитых и пронумерованных реестров документов и распечаток?

В соответствии с п.2 ст.4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством РФ (см. также п.2 ст.54 НК РФ). В этой связи предприниматели, заключившие договор простого товарищества, не могут вести учет операций, совершаемых в рамках простого товарищества, по правилам, установленным Указаниями по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утвержденными Приказом Минфина России от 24 января 1998 г. N 68н, поскольку эти Указания являются документом бухгалтерского законодательства и на индивидуальных предпринимателей не распространяются.

На сегодняшний день налоговым законодательством не определен особый порядок ведения учета доходов и расходов индивидуальными предпринимателями, заключившими договор простого товарищества. В этой связи, по нашему мнению, учет доходов и расходов по операциям в рамках простого товарищества следует вести либо в отдельной Книге учета доходов и расходов, либо в качестве отдельного раздела в Книге учета доходов и расходов того товарища, которому поручено ведение общих дел.

До 1 июля 2001 г. Книгу учета доходов и расходов следовало вести в порядке, установленном пп."а" п.65 Инструкции Госналогслужбы России от 29 июня 1995 г. N 35 "По применению Закона РФ "О подоходном налоге с физических лиц". Этот порядок не предусматривает возможности ведения Книги учета доходов и расходов на компьютере.

После 1 июля 2001 г. порядок ведения Книги учета доходов и расходов регламентируется Порядком учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденным Приказом Минфина России и МНС России от 21 марта 2001 г. N N 24н, БГ-3-08/419 (далее - Порядок). В соответствии с п.7 Порядка индивидуальным предпринимателям с 1 июля 2001 г. предоставлено право вести Книгу учета в электронном виде. В этом случае по окончании налогового периода предприниматель обязан вывести Книгу учета на бумажные носители и оформить в порядке, изложенном в п.8 Порядка.

Т.Крутякова

Учет операций по обмену материалами между

участниками совместной деятельности

Два предприятия заключили договор о совместной деятельности. Предметом договора является совместная реализация готовой продукции. Производство этой продукции осуществляется каждым предприятием самостоятельно. Затем предприятия вносят готовую продукцию в качестве вклада по договору о совместной деятельности. Материалы для производства реализуемой продукции покупаются предприятиями совместно, т.е. часть материалов приобретает одно предприятие, часть - второе, а потом предприятия обмениваются этими материалами.

Как правильно оформляются операции по обмену материалами в бухгалтерском и налоговом учете, если выручка от реализации для целей налогообложения определяется по мере оплаты?

Из вопроса следует, что согласно условиям договора два товарища вносят в качестве вклада в совместную деятельность произведенную ими готовую продукцию, которая затем реализуется в рамках договора о совместной деятельности. То есть деятельность товарищей, связанная с производством этой продукции, находится вне рамок договора о совместной деятельности и никак от него не зависит. В этом случае оба предприятия, закупая материалы, приходуют их каждое на свой баланс.

Если впоследствии предприятия обмениваются этими материалами, то такая операция рассматривается как обычная товарообменная операция и отражается в бухгалтерском учете в соответствии с правилами, установленными п.10 Положения по бухгалтерскому учету "Учет материально - производственных запасов" ПБУ 5/01, утвержденного Приказом Минфина России от 9 июня 2001 г. N 44н, п.6.3 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 32н, п.6.3 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н.

В бухгалтерском учете каждого предприятия обмен материалами отражается следующим проводками:

Д-т счета 10 - К-т счета 60 - оприходованы поступившие на предприятие по товарообменной операции материальные ценности;

Д-т счета 19 - К-т счета 60 - отражен НДС по поступившим ценностям;

Д-т счета 60 - К-т счета 91 - задолженность по счету 60 уменьшается на стоимость переданных по товарообменной операции ценностей;

Д-т счета 91 - К-т счета 68 - начислен НДС со стоимости переданных материалов;

Д-т счета 91 - К-т счета 10 - списана себестоимость переданных ценностей;

Д-т счета 68 - К-т счета 19 - НДС по оприходованным материалам предъявлен к вычету в порядке, предусмотренном ст.ст.170 - 172 НК РФ. Обращаем внимание на то, что в рассматриваемой ситуации сумма НДС, предъявляемая к вычету, определяется исходя из балансовой стоимости переданных материалов (п.2 ст.172 НК РФ).

Т.Крутякова

Бухгалтерский учет операций в рамках совместной

деятельности ведется по общеустановленной системе

независимо от того, какой порядок бухгалтерского

учета применяет в соответствии со своей учетной

политикой участник, ведущий общие дела

Может ли бухгалтерский учет совместной деятельности вести предприятие, находящееся на упрощенной системе налогообложения?

В соответствии с п.2 ст.1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Под коммерческими организациями понимаются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п.1 ст.50 ГК РФ).

Поскольку предприятие, применяющее упрощенную систему налогообложения, будучи юридическим лицом, осуществляет предпринимательскую деятельность (см. Федеральный закон от 29 декабря 1995 г. N 222-ФЗ "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства"), т.е. является коммерческой организацией, оно может быть стороной договора о совместной деятельности.

Согласно п.2 ст.1043 ГК РФ ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Значит, предприятие вправе вести бухгалтерский учет совместной деятельности, участником которой оно является. При этом бухгалтерский учет совместной деятельности ведется не по упрощенной системе учета, а в общеустановленном порядке в соответствии с Указаниями по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утвержденными Приказом Минфина России от 24 декабря 1998 г. N 68н, а также Инструкцией по применению Плана счетов, утвержденной Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н.

Т.Крутякова

Варианты оформления отношений между лицами,

желающими совместно оказывать услуги,

связанные с доступом в Интернет

АО, оказывающее услуги по доступу в Интернет (провайдер), и физическое лицо решили учредить ООО, предоставляющее возможность работы в Интернете тем, у кого нет компьютера, оказывающее услуги по поиску информации в Интернете и т.п. (т.е. своего рода Интернет - центр). АО согласно предоставить ООО Интернет - канал без взимания платы за его использование.

Каким образом могут быть оформлены данные отношения и как это должно отражаться в бухгалтерском учете АО?

В рассматриваемой ситуации можно предложить два варианта оформления отношений между АО и ООО:

1) АО и ООО заключают между собой договор, согласно которому АО оказывает ООО услуги, связанные с предоставлением права пользования Интернет - каналом;

2) АО и ООО заключают договор о совместной деятельности с целью оказания услуг, связанных с использованием Интернета (см. гл.55 ГК РФ).

Рассмотрим более подробно оба варианта.

Вариант 1. Согласно условиям договора, заключенного между АО и ООО, АО оказывает ООО услуги, связанные с предоставлением права пользования Интернет - каналом. При этом плата за оказанные услуги с ООО не взимается, т.е. услуги предоставляются безвозмездно. В этой связи следует отметить, что хотя ГК РФ прямо и не предусматривает договора безвозмездного оказания услуг, но согласно п.2 ст.421 ГК РФ стороны могут заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами.

В бухгалтерском учете АО операции по безвозмездной передаче услуг будут отражаться следующим образом (см. План счетов и Инструкцию по его применению, утвержденные Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н):

Д-т счета 20 - К-т счета 10 (60, 69, 70 и т.п.) - отражены затраты, связанные с подключением и обслуживанием Интернет - канала;

Д-т счета 91 - К-т счета 20 - списаны затраты, связанные с подключением и обслуживанием Интернет - канала;

Д-т счета 91 - К-т счета 68 - начислен НДС по безвозмездно выполненным работам (услугам). Операции по безвозмездному выполнению работ (оказанию услуг) являются объектом обложения по НДС в соответствии с пп.1 п.1 ст.146 НК РФ. При этом налоговая база определяется исходя из рыночной цены на аналогичные работы (услуги), определяемой в соответствии со ст.40 НК РФ (п.2 ст.154 НК РФ).

Вариант 2. АО и ООО заключают договор о совместной деятельности, согласно которому АО вносит Интернет - канал (оборудование с учетом стоимости его установки и подключения) в качестве своего вклада в совместную деятельность, а дальнейшая эксплуатация Интернет - канала производится уже в рамках договора о совместной деятельности.

По договору о совместной деятельности (простого товарищества) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (см. ст.1041 ГК РФ). При этом вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные навыки, знания и умения, а также деловая репутация и деловые связи (см. ст.1042 ГК РФ).

Бухгалтерский учет операций, связанных с осуществлением совместной деятельности, ведется в соответствии с Указаниями об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утвержденными Приказом Минфина России от 24 декабря 1998 г. N 68н, а также Инструкцией по применению Плана счетов, утвержденной Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н.

Т.Крутякова

Порядок налогообложения средств, поступающих от

физических лиц по договорам долевого

участия в строительстве

Основным видом деятельности предприятия является капитальное (жилищное) строительство. На объектах строительства предприятие осуществляет в одном лице как функции заказчика, так и функции генерального подрядчика. Финансирование строительства осуществляется только за счет долевых взносов физических и юридических лиц.

Облагаются ли НДС денежные средства, поступающие от физических и юридических лиц в качестве взносов по договорам долевого участия в строительстве?

Порядок налогообложения денежных средств, поступающих от дольщиков, зависит от конкретного содержания заключенных договоров долевого участия в строительстве.

Если договор долевого участия в строительстве отвечает признакам договора о совместной деятельности (см. гл.55 ГК РФ), то денежные средства, поступающие к предприятию, осуществляющему функции заказчика, от дольщиков, следует рассматривать как вклады товарищей в совместную деятельность (ст.1042 ГК РФ). В этом случае денежные средства, поступающие от дольщиков, в размерах, установленных договором долевого участия, не включаются у заказчика в оборот, облагаемый НДС, поскольку их получение не связано с расчетами по оплате товаров (работ, услуг) (ст.162 НК РФ).

Если же договор долевого участия в строительстве не отвечает признакам договора о совместной деятельности, то денежные средства, поступающие от дольщиков к предприятию, выполняющему в одном лице функции заказчика и генерального подрядчика, следует рассматривать как авансы в счет предстоящего выполнения работ по строительству. В этом случае указанные денежные средства будут включаться у предприятия в оборот, облагаемый НДС (ст.162 НК РФ).

Т.Крутякова

ОБРАЗЦЫ ДОКУМЕНТОВ

Договор простого товарищества

г. _____________ "___"___________ г.

ОАО, именуемое в дальнейшем "Товарищ 1", в лице ________________, действующего на основании ________________________________, ООО, именуемое в дальнейшем "Товарищ 2", в лице ________________________, действующего на основании ______________________________________________, и ЗАО, именуемое в дальнейшем "Товарищ 3", в лице ______________________, действующего на основании ______________________________________________, совместно именуемые "Товарищи", заключили настоящий Договор о следующем:

1. Предмет Договора

1.1. По настоящему Договору Товарищи обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица в целях извлечения прибыли по совместному ведению торговой деятельности.

1.2. Настоящий Договор действует до "___" ___________ г.

2. Вклады Товарищей

2.1. Вкладом Товарища 1 является: __________________________.

2.2. Вклад Товарища 1 оценен Товарищами в __________________.

2.3. Вкладом Товарища 2 является: __________________________.

2.4. Вклад Товарища 2 оценен Товарищами в __________________.

2.5. Вкладом Товарища 3 является: __________________________.

2.6. Вклад Товарища 3 оценен Товарищами в __________________.

2.7. Товарищи обязуются внести свои вклады не позднее "__" ______г.

2.8. Стоимость вклада Товарища 1 признается равной ______ % от общей стоимости совместного имущества, стоимость вклада Товарища 2 признается _____ % от общей стоимости совместного имущества, стоимость вклада Товарища 3 признается _____ % от общей стоимости совместного имущества.

3. Общее имущество Товарищей

3.1. Внесенное Товарищами имущество, которыми они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.

3.2. Ведение бухгалтерского и налогового учета общего имущества Товарищей поручается Товарищу 1.

3.3. Пользование общим имуществом Товарищей осуществляется по их общему согласию.

3.4. Обязанности Товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются пропорционально вкладам Товарищей в общее дело.

4. Ведение общих дел Товарищей

4.1. Общие дела по настоящему Договору ведутся совместно всеми Товарищами. В этом случае необходимо получение общего согласия всех Товарищей на совершение каждой сделки.

4.2. Товарищи имеют равное право на ознакомление со всей документацией по совместной деятельности.

5. Расходы и убытки

5.1. Товарищи несут расходы и убытки пропорционально их вкладам в общее дело.

6. Распределение прибыли

6.1. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общее дело.

6.2. Полученная прибыль распределяется между Товарищами ежеквартально.

6.3. Часть полученной прибыли, но не более 50% всей полученной прибыли может быть направлена по общему согласию всех Товарищей на дальнейшее осуществление совместной деятельности, а оставшаяся часть подлежит перечислению на счета Товарищей в порядке, определенном в соглашении об использовании прибыли.

7. Прекращение Договора

7.1. Настоящий Договор прекращается в случаях, установленных ст.ст.50, 1050, 1052 ГК РФ.

7.2. При прекращении настоящего Договора в одностороннем порядке выбывший Товарищ возмещает другим Товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.

7.3. Выбывший участник получает внесенное им имущество, а также долю во вновь созданном общем имуществе пропорционально стоимости своего вклада.

7.4. При прекращении настоящего Договора вещи, переданные в общую собственность, возвращаются предоставившим их Товарищам без вознаграждения.

8. Ответственность Товарищей

8.1. Товарищи отвечают по общим договорным обязательствам солидарно всем принадлежащим им имуществом.

8.2. С момента прекращения Договора Товарищи несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

9. Заключительные положения

9.1. Во всем ином, не урегулированном в настоящем Договоре, Товарищи будут руководствоваться положениями законодательства РФ.

9.2. Споры по настоящему Договору рассматриваются в соответствии с законодательством РФ.

9.3. Договор составлен в трех экземплярах, по одному экземпляру для каждого Товарища.

10. Юридические адреса и банковские

реквизиты Товарищей:

Товарищ 1 Товарищ 2 Товарищ 3

______________ _____________ _____________

Договор простого негласного товарищества

г. _____________ "___"___________ г.

ОАО, именуемое в дальнейшем "Товарищ 1", в лице ___________________, действующего на основании _________________________________________________________________, ООО, именуемое в дальнейшем "Товарищ 2", в лице _______________________________________________________, действующего на основании _______________________________________, и ЗАО, именуемое в дальнейшем "Товарищ 3", в лице ______________________________________________________, действующего на основании _______________________________________, совместно именуемые "Товарищи", заключили настоящий Договор о следующем.

1. Предмет Договора

1.1. Согласно настоящему Договору Товарищи обязуются соединить свои вклады в общее дело и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.

1.2. Товарищи учредили настоящее товарищество с условием, что его существование и деятельность не будут раскрываться перед третьими лицами.

2. Вклады и общее имущество Товарищей

2.1. В качестве вклада в общее дело Товарищи вносят следующее.

Вкладом Товарища 1 является: _______________________________.

Вкладом Товарища 2 является: _______________________________.

Вкладом Товарища 3 является: _______________________________.

2.2. Вклад Товарища 1 оценен Товарищами ____________________.

Вклад Товарища 2 оценен Товарищами _________________________.

Вклад Товарища 3 оценен Товарищами _________________________.

2.3. Товарищи обязуются внести свои вклады не позднее "__" _______ г.

2.4. Товарищи согласились считать вклады всех Товарищей равными по стоимости.

2.5. Внесенное Товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция, плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.

2.6. Каждый товарищ вправе предъявить требование о выделе его доли из общего имущества по требованию его кредитора.

2.7. Пользование общим имуществом Товарищи осуществляют по общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, установленном судом.

2.8. Обязанности Товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения этих расходов, связанных с выполнением таких обязанностей, определяются по общему согласию товарищей в следующем порядке: ______________________________________________.

2.9. Ведение бухгалтерского учета общего имущества Товарищей поручается Товарищу 1.

3. Ведение общих дел товарищества

3.1. При ведении общих дел каждый Товарищ вправе действовать от имени всех Товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества.

3.2. Каждый Товарищ независимо от принимаемого участия в ведении общих дел вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.

4. Распределение прибыли. Расходы и убытки

4.1. Прибыль, полученная участниками Договора негласного товарищества в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общее дело.

4.2. Расходы и убытки, связанные с совместной деятельностью Товарищей, распределяются между Товарищами пропорционально их вкладам в общее дело.

4.3. Участники договора простого товарищества отвечают солидарно по всем обязательствам, возникшим в процессе совместной деятельности. При этом любой из Товарищей, полностью исполнивший общее обязательство, вправе требовать от остальных Товарищей возмещения расходов с учетом условий п.4.2 настоящего Договора.

5. Срок действия и прекращение Договора

5.1 Договор простого негласного товарищества вступает в силу с момента его подписания всеми Товарищами.

5.2. Настоящий Договор заключен на срок ____________________.

5.3. Прекращение настоящего Договора негласного товарищества осуществляется на основании ст.ст.450, 1050, 1052 ГК РФ.

6. Заключительные положения

6.1. Во всем ином, не урегулированном в настоящем Договоре, Товарищи будут руководствоваться положениями законодательства РФ.

6.2. Споры по настоящему Договору рассматриваются в соответствии с законодательством РФ.

6.3. Договор составлен в трех экземплярах, по одному экземпляру для каждого Товарища.

7. Юридические адреса и банковские

реквизиты Товарищей:

Товарищ 1 Товарищ 2 Товарищ 3

_____________ _____________ _____________

Договор о долевом участии в строительстве

г. _____________ "___"___________ г.

Предприятие ______________________________________, именуемое

(организационно - правовая форма и наименование)

в дальнейшем "Застройщик", в лице генерального директора

_________________________________________________, действующего на

(фамилия, имя, отчество)

основании Устава, с одной стороны, и гражданин РФ

________________________________________, именуемый в дальнейшем

(фамилия, имя, отчество)

"Дольщик", с другой стороны, заключили настоящий Договор о

нижеследующем.

1. Предмет Договора

1.1. Застройщик осуществляет строительство жилого дома, далее именуемого Дом, по адресу: _______________________________________ ______________________________________________________________, в сроки согласно графику строительства (приложение 3). Согласованный в установленном порядке Проект строительства Дома и План земельного участка являются неотъемлемой частью настоящего Договора (приложения 1 и 2).

1.2. Застройщик привлекает, а Дольщик осуществляет капитальные вложения в строительство квартиры в Доме путем внесения денежных средств в сумме и на условиях, предусмотренных настоящим Договором.

1.3. Общий объем капитальных вложений Дольщика составляет

сумму в рублях, эквивалентную _______________(__________________)

долларам США. (сумма цифрами и прописью)

1.4. Указанная в п.1.3 Договора сумма рассчитана исходя из

того, что стоимость 1 кв. м строительства общей площади квартиры

составляет сумму в рублях, эквивалентную

_______________(___________________) долларам США.

(сумма цифрами и прописью)

1.5. Стоимость строительства согласована сторонами и изменению не подлежит. Риск удорожания строительства несет Застройщик.

1.6. Указанная в п.1.3 Договора сумма является полной

стоимостью строительства квартиры, включая отделку, установку

оборудования ____________________________________________________.

(подробно указать иные условия)

1.7. Окончательные расчеты между сторонами производятся в течение десяти дней после получения данных БТИ по обмеру фактической площади квартиры. При расхождении фактической площади квартиры с ее проектной площадью более чем на 1% стороны производят расчет исходя из стоимости строительства 1 кв. м общей площади квартиры, указанной в п.1.4 настоящего Договора. Подтверждением окончательного расчета является акт сверки расчетов.

1.8. Застройщик передает по акту приема - передачи квартиру, имеющую следующие характеристики:

- условный номер квартиры _________,

- этаж __________,

- количество жилых комнат _________,

- количество балконов (лоджий) __________,

- планировка в соответствии с приложением 3,

- общая проектная площадь квартиры

________(__________) кв. м, в том числе:

(цифрами, прописью)

- общая проектная площадь без учета площади балконов (лоджий)

______________(______________) кв. м,

(цифрами и прописью)

балконы (лоджии) площадью ___________(________________) кв. м

(цифрами и прописью)

- иные характеристики ______________.

1.9. Застройщик подтверждает, что на момент подписания Договора имеются все разрешения и согласования, необходимые для строительства Дома, а также то, что квартира не обременена правами третьих лиц.

2. Расчеты по Договору

2.1. Все платежи по настоящему Договору осуществляются в рублях по курсу доллара США, установленному ЦБ РФ на день платежа.

2.2. Порядок внесения капитальных вложений Дольщика следующий:

- аванс в размере ____% установленной п.1.3 настоящего Договора суммы Дольщик вносит в кассу (на расчетный счет) Застройщика в срок ______;

- ______ % установленной п.1.3 настоящего Договора суммы Дольщик вносит в кассу (на расчетный счет) Застройщика в срок _______.

3. Обязанности сторон

3.1. Застройщик обязуется:

3.1.1. Осуществить строительство Дома в срок не позднее "____" _______.

3.1.2. Произвести государственную регистрацию права собственности Дольщика на квартиру в срок не позднее _________________ со дня ввода дома в эксплуатацию.

3.1.3. По запросу Дольщика в процессе осуществления строительства Дома предоставить Дольщику документы, необходимые для государственной регистрации права требования Дольщика на квартиру, в течение десяти дней со дня получения запроса Дольщика.

3.1.4. В течение десяти дней со дня получения Застройщиком документов о государственной регистрации права собственности Дольщика на квартиру передать квартиру Дольщику по акту приема - передачи.

3.2. Дольщик обязуется:

3.2.1. Осуществлять капитальные вложения в строительство Дома в соответствии с условиями настоящего Договора.

3.2.2. Принять от Застройщика по акту приема - передачи квартиру в течение трех дней с момента получения уведомления Застройщика.

4. Ответственность сторон

4.1. В случае просрочки завершения строительства Дома

Застройщик выплачивает Дольщику пени в размере

______________(__________________) % от общей суммы финансирования

(цифрами, прописью)

за каждый день просрочки.

4.2. В случае нарушения сроков оформления прав собственности

Дольщика на квартиру Застройщик выплачивает Дольщику пени в

размере _________(_______________) % от общей суммы финансирования

(цифрами, прописью)

за каждый день просрочки.

4.3. В случае нарушения сроков приема - передачи квартиры

Застройщик выплачивает Дольщику пени в размере

_______________(_________________) % от общей суммы финансирования

(цифрами, прописью)

за каждый день просрочки.

5. Срок действия и условия расторжения Договора

5.1. Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до момента его полного исполнения сторонами.

5.2. По дополнительному соглашению сторон возможно изменение или расторжение настоящего Договора.

5.3. В случае просрочки Дольщиком сроков внесения аванса, указанных в п.2.2 настоящего Договора, более чем на пять дней Застройщик вправе в одностороннем порядке расторгнуть Договор.

5.4. В случае просрочки Дольщиком сроков внесения оставшейся суммы оплаты, указанных в п.2.2 настоящего Договора, более чем на пять дней Застройщик вправе в одностороннем порядке расторгнуть Договор. В этом случае внесенные Дольщиком суммы возвращаются Дольщику в десятидневный срок с даты расторжения Договора.

6. Форс - мажор

6.1. Если вследствие обстоятельств непреодолимой силы (форс - мажора) исполнение Договора временно невозможно, то сроки исполнения Договора продлеваются на срок действия обстоятельств форс - мажора.

6.2. В течение трех дней с момента получения информации о возникновении или прекращении обстоятельств форс - мажора стороны письменно уведомляют об этом друг друга.

7. Заключительные положения

7.1. Споры по Договору решаются путем переговоров сторон, а при недостижении согласия - в судебном порядке.

7.2. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

8. Приложения к Договору

8.1. Проект строительства Дома - приложение 1.

8.2. План земельного участка - приложение 2.

8.3. График строительства Дома - приложение 3.

9. Адреса и реквизиты сторон:

Застройщик: Дольщик:

__________________________ _________________________

__________________________ _________________________

__________________________ _________________________

__________________________ _________________________

Подписано в печать

17.07.2002

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——