"Налоговый вестник", N 7, 2002

ОБОСОБЛЕННЫЕ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯ ОРГАНИЗАЦИЙ С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ

ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

В соответствии со ст.55 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) юридические лица имеют право образовывать обособленные подразделения в форме представительств и филиалов. Согласно п.3 ст.55 ГК РФ представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. В соответствии с ч.2 п.3 ст.55 ГК РФ руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Согласно ч.3 п.3 ст.55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица (см. схему 1). В законах о хозяйственных обществах также прописаны положения о представительствах и филиалах обществ, которые в основном развили положения ст.55 ГК РФ (см. табл. 1).

Схема 1

Представительства и филиалы

в гражданском законодательстве

     
   ——————————————¬                           ———————————————————————¬
   |             |                           |Руководитель предста— |
   |             |       |                   |вительства, назначен— |
   | Юридическое |       |——————————————————¬|ный юридическим лицом |
   |    лицо     +————————+Имущество        ||и действующий на осно—|
   |             |——————¬||юридического     ||вании его доверенности|
   |             ||     |||лица, которым    |L—T———————————————————T—
   |             ++Устав|||наделяется его   |  |——————————————————¬|
   |             ||     |||представительство+—>||Представительство||
   L——————————————LT—————|L——————————————————  ||юридического лица||
                   |     |                     |L——————————————————|
                   |     |                     L————————————————————
   

----------------- ¦ ¦ ------------¬ ¦ ----------------------¬ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦Руководитель филиала,¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦назначенный юридичес-¦ ¦ ¦Юридическое¦ ¦---------------¬ ¦ким лицом и действую-¦ ¦ ¦ лицо +--------+Имущество ¦ ¦щий на основании его ¦ ¦ ¦ ¦------¬¦¦юридического ¦ ¦доверенности ¦ ¦ ¦ ¦¦ ¦¦¦лица, которым ¦ LT------------------T ———— ¦ ¦ ++Уста⦦¦наделяется его¦ ¦-----------------¬¦ ¦ ¦ ¦¦ ¦¦¦филиал +---->¦¦Филиал юридичес-¦¦ ¦ L------------LT-----¦L--------------- ¦¦кого лица ¦¦ +---------------- ¦ ¦L-----------------¦ ¦ ¦ L----------------- ———— ¦ --------------------+----------------------------------------- ———— ¦ -----------------¬ ¦ ---------------------------------------¬ ¦ ¦Юридические лица¦ ¦ ¦Обособленные подразделения юридических¦ ¦ L----------------- ¦ ¦лиц, сами не являющиеся юридическими ¦ L-¬ ¦лицами, действуют на основании положе-¦ \ / ¦ний, утвержденных юридическими лицами ¦ +-------------------¬ L------------------------------------- ———— ¦Представительства и¦ ¦филиалы должны быть¦ ¦указаны в учредите-¦ ¦льных документах ¦ ¦создавшего их ¦ ¦юридического лица ¦ L------------------ ————

Таблица 1

Филиалы и представительства в акционерных обществах

и обществах с ограниченной ответственностью

     
   —————————————————————T—————————————————————T—————————————————————¬
   |     Филиалы и      |      Филиалы и      |      Филиалы и      |
   |  представительства |  представительства  |  представительства  |
   |   юридических лиц  |    в акционерных    |     в обществах     |
   |   в соответствии   |      обществах      |   с ограниченной    |
   |       с ГК РФ      |   в соответствии    |  ответственностью   |
   |                    |с Федеральным законом|    в соответствии   |
   |                    |    от 26.12.1995    |с Федеральным законом|
   |                    |       N 208—ФЗ      |    от 08.02.1998    |
   |                    |   "Об акционерных   |N 14—ФЗ "Об обществах|
   |                    |      обществах"     |    с ограниченной   |
   |                    |                     |  ответственностью"  |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Статья 55.          |Статья 5. Филиалы и  |Статья 5. Филиалы и  |
   |Представительства и |представительства    |представительства    |
   |филиалы             |общества             |общества             |
   |                    |                     |                     |
   |1. Представительст— |1. Общество может    |1. Общество может    |
   |вом является        |создавать филиалы и  |создавать филиалы и  |
   |обособленное        |открывать            |открывать            |
   |подразделение       |представительства на |представительства по |
   |юридического лица,  |территории           |решению общего       |
   |расположенное вне   |Российской Федерации |собрания участников  |
   |места его           |с соблюдением        |общества, принятому  |
   |нахождения, которое |требований настоящего|большинством не      |
   |представляет        |Федерального закона  |менее двух третей    |
   |интересы            |и иных федеральных   |голосов от общего    |
   |юридического лица и |законов.             |числа голосов        |
   |осуществляет их     |Создание обществом   |участников общества, |
   |защиту.             |филиалов и открытие  |если необходимость   |
   |2. Филиалом является|представительств за  |большего числа       |
   |обособленное        |пределами территории |голосов для принятия |
   |подразделение       |Российской Федерации |такого решения не    |
   |юридического лица,  |осуществляются также |предусмотрена        |
   |расположенное вне   |в соответствии с     |уставом общества.    |
   |места его нахождения|законодательством    |Создание обществом   |
   |и осуществляющее все|иностранного         |филиалов и открытие  |
   |его функции или их  |государства по месту |представительств на  |
   |часть, в том числе  |нахождения филиалов  |территории Российской|
   |функции             |и представительств,  |Федерации            |
   |представительства.  |если иное не         |осуществляются с     |
   |3. Представительства|предусмотрено        |соблюдением          |
   |и филиалы не являют—|международным        |требований настоящего|
   |ся юридическими     |договором Российской |Федерального закона  |
   |лицами. Они         |Федерации.           |и иных федеральных   |
   |наделяются          |2. Филиалом общества |законов, а за        |
   |имуществом          |является его         |пределами территории |
   |создавшим их        |обособленное         |Российской Федерации |
   |юридическим лицом и |подразделение,       |также в соответствии |
   |действуют на        |расположенное вне    |с законодательством  |
   |основании           |места нахождения     |иностранного         |
   |утвержденных им     |общества и           |государства, на      |
   |положений.          |осуществляющее все   |территории которого  |
   |Руководители        |его функции, в том   |создаются филиалы или|
   |представительств и  |числе функции        |открываются          |
   |филиалов назначаются|представительства,   |представительства,   |
   |юридическим лицом и |или их часть.        |если иное не         |
   |действуют на        |3. Представительством|предусмотрено        |
   |основании его       |общества является    |международными       |
   |доверенности.       |его обособленное     |договорами           |
   |Представительства и |подразделение,       |Российской Федерации.|
   |филиалы должны быть |расположенное вне    |2. Филиалом общества |
   |указаны в           |места нахождения     |является его         |
   |учредительных       |общества,            |обособленное         |
   |документах          |представляющее       |подразделение,       |
   |создавшего их       |интересы общества и  |расположенное вне    |
   |юридического лица   |осуществляющее их    |места нахождения     |
   |                    |защиту.              |общества и           |
   |                    |4. Филиал и          |осуществляющее все   |
   |                    |представительство не |его функции или их   |
   |                    |являются юридическими|часть, в том числе   |
   |                    |лицами, действуют на |функции              |
   |                    |основании            |представительства.   |
   |                    |утвержденного        |3. Представительством|
   |                    |обществом положения. |общества является    |
   |                    |Филиал и             |его обособленное     |
   |                    |представительство    |подразделение,       |
   |                    |наделяются создавшим |расположенное вне    |
   |                    |их обществом         |места нахождения     |
   |                    |имуществом, которое  |общества,            |
   |                    |учитывается как на   |представляющее       |
   |                    |их отдельных         |интересы общества и  |
   |                    |балансах, так и на   |осуществляющее их    |
   |                    |балансе общества.    |защиту.              |
   |                    |Руководитель филиала |4. Филиал и          |
   |                    |и руководитель       |представительство    |
   |                    |представительства    |общества не являются |
   |                    |назначаются обществом|юридическими лицами  |
   |                    |и действуют на       |и действуют на       |
   |                    |основании            |основании            |
   |                    |доверенности,        |утвержденных         |
   |                    |выданной обществом.  |обществом положений. |
   |                    |5. Филиал и          |Филиал и             |
   |                    |представительство    |представительство    |
   |                    |осуществляют         |наделяются имуществом|
   |                    |деятельность от имени|создавшим их         |
   |                    |создавшего их        |обществом.           |
   |                    |общества.            |Руководители филиалов|
   |                    |Ответственность за   |и представительств   |
   |                    |деятельность филиала |общества назначаются |
   |                    |и представительства  |обществом и действуют|
   |                    |несет создавшее их   |на основании его     |
   |                    |общество.            |доверенности.        |
   |                    |6. Устав общества    |Филиалы и            |
   |                    |должен содержать     |представительства    |
   |                    |сведения о его       |общества осуществляют|
   |                    |филиалах и           |свою деятельность от |
   |                    |представительствах.  |имени создавшего их  |
   |                    |Сообщения об         |общества.            |
   |                    |изменениях в уставе  |Ответственность за   |
   |                    |общества, связанных  |деятельность филиала |
   |                    |с изменением сведений|и представительства  |
   |                    |о его филиалах и     |общества несет       |
   |                    |представительствах,  |создавшее их         |
   |                    |представляются органу|общество.            |
   |                    |государственной      |5. Устав общества    |
   |                    |регистрации          |должен содержать     |
   |                    |юридических лиц в    |сведения о его       |
   |                    |уведомительном       |филиалах и           |
   |                    |порядке. Указанные   |представительствах.  |
   |                    |изменения в уставе   |Сообщения об         |
   |                    |общества вступают в  |изменениях в уставе  |
   |                    |силу для третьих лиц |общества сведений о  |
   |                    |с момента уведомления|его филиалах и       |
   |                    |о таких изменениях   |представительствах   |
   |                    |органа,              |представляются в     |
   |                    |осуществляющего      |орган, осуществляющий|
   |                    |государственную      |государственную      |
   |                    |регистрацию          |регистрацию          |
   |                    |юридических лиц      |юридических лиц.     |
   |                    |(в ред. Федерального |Указанные изменения  |
   |                    |закона от 07.08.2001 |в уставе общества    |
   |                    |N 120—ФЗ)            |вступают в силу для  |
   |                    |                     |третьих лиц с момента|
   |                    |                     |уведомления о таких  |
   |                    |                     |изменениях органа,   |
   |                    |                     |осуществляющего      |
   |                    |                     |государственную      |
   |                    |                     |регистрацию          |
   |                    |                     |юридических лиц      |
   L————————————————————+—————————————————————+——————————————————————
   

В соответствии с п.1 ст.55 ГК РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Таким образом, представительство юридического лица должно обязательно располагаться вне места нахождения юридического лица. Поскольку руководители представительств действуют на основании доверенности, выданной им юридическим лицом, то все интересы, которые доверено представлять такому обособленному подразделению, должны быть указаны в этой доверенности. Руководитель представительства юридического лица не имеет, таким образом, права выходить за пределы полномочий, прописанных в выданной ему юридическим лицом доверенности.

Обращаем внимание читателей журнала на то, что в соответствии с ч.2 п.20 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и ВАС РФ от 01.07.1996 N N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо следовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

В вышеуказанном Постановлении разъяснено, что при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, зафиксированные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Следует также иметь в виду, что если сделка будет заключена неуполномоченным лицом представительства, то к такой ситуации применимы положения ст.183 ГК РФ. В соответствии с п.1 ст.183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Если применить это правило к представительству, то получится, что если неуполномоченное лицо представительства юридического лица совершит сделку, то в случае неодобрения такой сделки юридическим лицом она будет считаться заключенной от имени и в интересах того, кто эту сделку заключил. Иными словами, в случае неодобрения указанной сделки вся ответственность за ее исполнение возлагается на конкретное физическое лицо, но не на само представительство, так как оно, не являясь юридическим лицом, вообще не может быть самостоятельной стороной договора. Но если впоследствии представляемый (в данном случае юридическое лицо) одобрит совершение сделки, заключенной неуполномоченным лицом, то факт одобрения сделки создаст, изменит или прекратит гражданские права и обязанности по ней для представляемого с момента ее совершения (п.2 ст.183 ГК РФ).

Обособленные подразделения организаций

с позиции законодательства о налогах и сборах

Российской Федерации

В законодательстве о налогах и сборах Российской Федерации определение обособленного подразделения для целей налогообложения отличается от определения, данного в ст.55 ГК РФ. В соответствии с п.2 ст.11 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) обособленное подразделение организации - это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится вне зависимости от того, отражено или нет его создание в учредительных или иных организационно - распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца (см. схему 2).

Схема 2

Обособленные подразделения юридического лица для целей

налогообложения

     
                                             ———————————————————————¬  
   ——————————————¬                           |Руководитель обособ—  |
   |             |                           |ленного подразделения,|
   |             |       |                   |назначенный юридичес— |
   | Юридическое |       | ———————————————¬  |ким лицом и действую— |
   |    лицо     +—————————+Имущество     |  |щий на основании его  |
   |             |——————¬| |юридического  |  |доверенности          |
   |             ||     || |лица, которым |  L—T———————————————————T—
   |             ++Устав|| |наделяется его|    |——————————————————¬|
   |             ||     || |обособленное  |    ||Обособленное     ||
   L——————————————LT—————| |подразделение +———>||подразделение    ||
                   |     | L———————————————    ||юридического лица||
                   |     |                     |L——————————————————|
                   |     |                     L————————————————————
   

----------------- ¦ ¦ ¦ ----------------------¬ ¦ ------------¬ ¦ ¦Руководитель обособ- ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ленного подразделе- ¦ ¦ ¦ ¦ ¦---------------¬ ¦ния, назначенный юри-¦ ¦ ¦Юридическое¦ ¦¦Имущество ¦ ¦дическим лицом и дей-¦ ¦ ¦ лицо +--------+юридического ¦ ¦ствующий на основании¦ ¦ ¦ ¦------¬¦¦лица, которым ¦ ¦его доверенности ¦ ¦ ¦ ¦¦ ¦¦¦наделяется его¦ LT------------------T ———— ¦ ¦ ++Уста⦦¦обособленное ¦ ¦-----------------¬¦ ¦ ¦ ¦¦ ¦¦¦подразделение +---->¦¦Обособленное ¦¦ ¦ L------------LT-----¦L--------------- ¦¦подразделение ¦¦ ¦ ¦ ¦ ¦¦юридического ¦¦ ¦ ¦ ¦ ¦¦лица ¦¦ +---------------- ¦ ¦L-----------------¦ ¦ ¦ L----------------- ———— ¦ --------------------+----------------------------------------- ———— ¦ -----------------¬ ¦ ---------------------------------------¬ ¦ ¦Юридические лица¦ ¦ ¦Обособленные подразделения организа- ¦ ¦ L----------------- ¦ ¦ции - это любые обособленные от нее ¦ ¦ ¦подразделения, по месту нахождения ко-¦ L-¬ ¦ ¦торых оборудованы стационарные рабочие¦ ¦ ¦места, созданные на срок более одного ¦ \ / ¦месяца ¦ +-------------------¬ L------------------T------------------ ———— ¦Признание обособ- ¦ ¦ ¦ленного подразделе-¦ ¦ ¦ния организации та-¦ ¦ ¦ковым производится ¦ -------------------+-------------------¬ ¦независимо от того,¦ ¦Структурно - обособленное подразделе- ¦ ¦отражено или нет ¦ ¦ние может и не совпадать с организаци-¦ ¦его создание в уч- ¦ ¦онно - правовой формой обособленных ¦ ¦редительных докуме-¦ ¦подразделений, указанных в ГК РФ, од- ¦ ¦нтах организации, и¦ ¦нако для целей налогообложения это не ¦ ¦от полномочий, ко- ¦ ¦существенно ¦ ¦торыми наделяется ¦ L------------------------------------- ———— ¦указанное подразде-¦ ¦ление ¦ L------------------ ————

Следует также учесть, что так же как и в гражданском законодательстве, в законодательстве о налогах и сборах Российской Федерации обособленные подразделения не признаются юридическими лицами. Обособленное подразделение не может иметь собственного расчетного счета, оно может лишь обслуживать расчетный счет юридического лица, которое его создало и открыло от своего имени счет по месту нахождения обособленного подразделения.

В соответствии с п.2 ст.23 НК РФ налогоплательщики обязаны письменно сообщить в налоговый орган по месту учета, а также по месту нахождения обо всех обособленных подразделениях, созданных на территории Российской Федерации, не позднее одного месяца со дня их создания, реорганизации или ликвидации. Таким образом, организация должна сообщить в налоговый орган информацию об обособленном подразделении, как минимум, дважды: в момент его создания и в момент реорганизации или ликвидации. Непредставление указанной информации будет рассматриваться налоговым органом как совершение организацией налогового правонарушения по ст.117 "Уклонение от постановки на учет в налоговом органе" НК РФ.

Пример. Непостановка на учет в налоговом органе обособленного подразделения организации.

Организация "Азазель" из г. Твери 5 декабря 2000 г. открыла в г. Москве свое представительство (в соответствии с п.1 ст.55 ГК РФ представительство - обособленное подразделение юридического лица), которое территориально находилось в помещении офиса московской организации "Бастион" (организация "Азазель" заключила договор аренды с организацией "Бастион"). Налоговые органы по месту нахождения представительства и по месту учета организации "Азазель" оповещены не были.

В ходе выездной налоговой проверки, проведенной 22 января 2001 г. налоговой инспекцией по месту нахождения офиса организации "Бастион", было установлено, что работники организации "Азазель" работают в офисе организации "Бастион" по трудовым договорам, заключенным с организацией "Азазель" на срок более чем на один месяц, - имеет место факт создания стационарных рабочих мест организации "Азазель" на территории, отличной от ее основного места нахождения. По результатам этой проверки был составлен акт налоговой проверки и принято решение о привлечении организации "Азазель" к налоговой ответственности в соответствии с п.1 ст.117 НК РФ - взыскание штрафа в размере 10% от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 20 000 руб.

В описанном примере руководство организации "Азазель" пошло по ложному пути, решив, что постановка представительства на учет в налоговом органе необходима только в случае отражения факта его создания в учредительных документах, например в уставе. Однако напомним, что в соответствии с п.2 ст.11 НК РФ обособленным подразделением организации является любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Налогоплательщик при постановке на учет в налоговом органе должен в приоритетном порядке руководствоваться правилами постановки на учет, установленными НК РФ. Положения других отраслей законодательства должны применяться только в случае, если иное не предусмотрено положениями НК РФ (п.1 ст.11 НК РФ).

Обособленные подразделения юридических лиц для целей налогообложения не являются налогоплательщиками. В соответствии с ч.2 ст.19 НК РФ в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.

Подписано в печать М.Д.Иванов

19.06.2002 Юрист Информцентра XXI века

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——