"Налоговый вестник", N 6, 2002

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ЗАВИСИМОСТИ (ВЗАИМОЗАВИСИМОСТИ)

ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В СООТВЕТСТВИИ С ДЕЙСТВУЮЩИМ

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1. Общие положения

Состав понятия "зависимость (взаимозависимость) юридических лиц" во многом определяется отраслью и предметом права. В последнее время термин "взаимозависимые лица" часто используется в законодательстве о налогах и сборах. Напомним, что в пп.16 п.1 ст.31 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) также употребляются такие понятия, как "зависимые (дочерние)", "основные (преобладающие, участвующие)" хозяйственные общества, причем в этом же пункте ст.31 НК РФ дается прямая отсылка к гражданскому законодательству в части раскрытия упомянутых понятий. Из вышеизложенного можно сделать вывод, что в самом законодательстве о налогах и сборах наравне с понятием "взаимозависимые лица", которое приведено в ст.20 НК РФ, используются также понятия, заимствованные из иных отраслей права и применяемые для целей налогообложения.

В законодательстве, регулирующем правовое положение юридических лиц, понятие "зависимость юридических лиц" применяется по отношению к разным объектам. Так, для целей гражданско - правовых отношений юридических лиц используются такие понятия, как "дочернее и основное общества" (ст.105 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ)), "зависимое и преобладающее (участвующее) общества" (ст.106 ГК РФ). В то же время в законах об отдельных видах хозяйственных обществ используется понятие "аффилированного лица", которое относится в основном к антимонопольному законодательству, в частности определение "аффилированное лицо" дано в ст.4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон N 948-1).

Таким образом, понятие "взаимозависимость лиц" применяется в гражданском законодательстве, законодательстве о налогах и сборах, антимонопольном законодательстве. И этот список не следует считать закрытым. Например, в Уголовном кодексе Российской Федерации (УК РФ) существует такой состав преступления, как монополистические действия и ограничение конкуренции (ст.178 УК РФ), при установлении которого правоохранительные органы будут также использовать понятие "аффилированное лицо". Кроме того, следует отметить, что применение вышеприведенных понятий не ограничено только "своими" отраслями права, напротив, эти понятия широко заимствуются для разных целей и другими отраслями права.

Первоосновой для определения зависимости хозяйственных обществ друг от друга является гражданское законодательство, из которого эти понятия были перенесены в другие законы.

2. Определение зависимости хозяйственных обществ

для целей антимонопольного законодательства

В антимонопольном законодательстве зависимые друг от друга лица названы "аффилированными" <*>. В соответствии со ст.4 Закона N 948-1 аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом аффилированными лицами для юридического лица являются:

- член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово - промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово - промышленной группы, если юридическое лицо является участником финансово - промышленной группы.

     
   ————————————————————————————————
   

<*> От англ. affilite - присоединять.

Аффилированными лицами для физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в соответствии со ст.4 Закона N 948-1 являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц <**>, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

     
   ————————————————————————————————
   

<**> Определение понятия "группа лиц" см. в ст.4 Закона N 948-1.

В законодательстве о хозяйственных обществах (как в Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ)), так и в Федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)) можно найти упоминания об аффилированных лицах. Однако в вышеприведенных Федеральных законах нет прямого указания на то, что именно определение аффилированных лиц, данное в Законе N 948-1, должно применяться в этом же значении и в законодательстве о хозяйственных обществах. Так, до недавнего времени в п.1 ст.93 Закона N 208-ФЗ было записано, что аффилированным лицо признается в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации. Однако с 1 января 2001 г. вступила в силу новая редакция Закона N 208-ФЗ, и п.1 ст.93 этого Закона стал читаться несколько по-другому: теперь аффилированными лица признаются в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Как видим, в новой редакции Закона N 208-ФЗ убрана ссылка на антимонопольное законодательство Российской Федерации. Казалось бы, ничего не изменилось: и так всем ясно, что определение аффилированного лица необходимо искать в антимонопольном законодательстве. Однако не все так просто, как кажется на первый взгляд: могут найтись несогласные с такой позицией, и они, возможно, будут правы.

В соответствии с п.8 Указа Президента Российской Федерации от 23.02.1998 N 193 "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов" (далее - Указ N 193) аффилированные лица определяются несколько иначе, чем в Законе N 948-1. Так, аффилированным лицом юридического лица в соответствии с Указом N 193 признается лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров, иное должностное лицо этого юридического лица, а также участник, которому принадлежит 25 и более процентов уставного капитала этого юридического лица, либо коммерческая организация, в которой этому юридическому лицу принадлежит 25 и более процентов уставного капитала.

Аффилированным лицом физического лица признаются его родители, дети и супруг (супруга), а также коммерческая организация, в которой этому физическому лицу и (или) его родителям, детям и супругу (супруге) принадлежит 25 и более процентов уставного капитала.

Таким образом, можно сделать вывод, что аффилированные лица в соответствии со ст.4 Закона N 948-1 и с Указом N 193 - это не совсем одно и то же: имеется разница в несколько процентов, а ведь зачастую не хватает меньше чем 1% для того, чтобы то или иное лицо было признано аффилированным или не аффилированным. И поскольку в новой редакции ст.93 Закона N 208-ФЗ нет ссылки на конкретный закон или хотя бы на отраслевое законодательство (как это было в старой редакции статьи), то, руководствуясь вышеизложенной точкой зрения, можно отстаивать в суде право юридического лица называться аффилированным (или не аффилированным). Однако до внесения в законодательство о хозяйственных обществах изменений, проясняющих сложившееся положение, отстаивание позиции конкретного юридического лица будет зависеть от индивидуальных особенностей каждого отдельно взятого случая.

3. Обязательные процедуры, осуществляемые обществами,

имеющими аффилированных лиц

3.1. Акционерные общества

В соответствии с п.1 ст.80 Закона N 208-ФЗ лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить в общество письменное уведомление о намерении приобрести указанные акции. В данном случае Закон N 208-ФЗ ставит своей целью создать стабильную атмосферу для деятельности акционерных обществ. Приобретение 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций с позиции ст.106 ГК РФ создает зависимое и преобладающее (участвующее) общество, что влечет ряд обязательных процедур, кардинальным образом изменяет расстановку сил внутри общества и, возможно, во внешней стратегии общества (см. сравнительную табл. 1).

Таблица 1

Приобретение 30 и более процентов

обыкновенных акций акционерного общества

     
   ——————————————————————————————T——————————————————————————————————¬
   | Недействующая редакция ст.80|    Действующая редакция ст.80    |
   |       Закона N 208—ФЗ       |          Закона N 208—ФЗ         |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |Статья 80. Приобретение 30   |Статья 80. Приобретение 30 и более|
   |или более процентов обыкно—  |процентов обыкновенных акций об—  |
   |венных акций общества        |щества                            |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |1. Лицо, имеющее намерение   |1. Лицо, имеющее намерение самос— |
   |самостоятельно или совместно |тоятельно или совместно со своим  |
   |со своим аффилированным лицом|аффилированным лицом (лицами) при—|
   |(лицами) приобрести 30 или   |обрести 30 и более процентов раз— |
   |более процентов размещенных  |мещенных обыкновенных акций об—   |
   |обыкновенных акций общества с|щества с числом акционеров — вла— |
   |числом акционеров — владель— |дельцев обыкновенных акций более  |
   |цев обыкновенных акций более |1000 с учетом количества принадле—|
   |одной тысячи с учетом коли—  |жащих ему акций, обязано не ранее |
   |чества принадлежащих ему ак— |чем за 90 дней и не позднее чем за|
   |ций, обязано не позднее чем  |30 дней до даты приобретения акций|
   |за 30 дней до даты приобрете—|направить в общество письменное   |
   |ния акций направить обществу |уведомление о намерении приобрести|
   |письменное заявление о наме— |указанные акции.                  |
   |рении приобрести указанные   |                                  |
   |акции.                       |                                  |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |2. Лицо, которое самостоя—   |2. Лицо, которое самостоятельно   |
   |тельно или совместно со своим|или совместно со своим аффилиро—  |
   |аффилированным лицом (лицами)|ванным лицом (лицами) приобрело 30|
   |приобрело 30 или более про—  |и более процентов размещенных     |
   |центов размещенных обыкновен—|обыкновенных акций общества с чис—|
   |ных акций общества, в течение|лом акционеров — владельцев обык— |
   |30 дней с даты приобретения  |новенных акций более 1000 с учетом|
   |обязано предложить акционерам|количества принадлежащих ему ак—  |
   |продать ему принадлежащие им |ций, в течение 30 дней с даты при—|
   |обыкновенные акции общества  |обретения обязано предложить акци—|
   |по цене не ниже средневзве—  |онерам продать ему принадлежащие  |
   |шенной цены приобретения ак— |им обыкновенные акции общества и  |
   |ций общества за последние    |эмиссионные ценные бумаги, конвер—|
   |шесть месяцев, предшествующие|тируемые в обыкновенные акции, по |
   |дате приобретения 30 или бо— |рыночной цене, но не ниже их сред—|
   |лее процентов акций общества.|невзвешенной цены за шесть меся—  |
   |                             |цев, предшествующих дате приобре— |
   |                             |тения.                            |
   |Уставом общества или решением|Уставом общества или решением об— |
   |общего собрания акционеров   |щего собрания акционеров может    |
   |может быть предусмотрено ос— |быть предусмотрено освобождение от|
   |вобождение от указанной в    |указанной в настоящем пункте обя— |
   |настоящем пункте обязанности.|занности. Решение общего собрания |
   |Решение общего собрания акци—|акционеров об освобождении от та— |
   |онеров об освобождении от та—|кой обязанности может быть принято|
   |кой обязанности может быть   |большинством голосов владельцев   |
   |принято большинством голосов |голосующих акций, принимающих     |
   |владельцев голосующих акций, |участие в общем собрании акционе— |
   |принимающих участие в общем  |ров, за исключением голосов по ак—|
   |собрании акционеров, за ис—  |циям, принадлежащим лицу, указан— |
   |ключением голосов по акциям, |ному в настоящем пункте, и его аф—|
   |принадлежащим лицу, которое  |филированным лицам.               |
   |приобрело или намерено приоб—|                                  |
   |рести 30 или более процентов |                                  |
   |обыкновенных акций, и его аф—|                                  |
   |филированным лицам.          |                                  |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |3. Предложение лица, указан— |3. Предложение лица, которое при— |
   |ного в п.1 настоящей статьи, |обрело обыкновенные акции в соот— |
   |о приобретении обыкновенных  |ветствии с настоящей статьей, о   |
   |акций общества направляется  |приобретении обыкновенных акций   |
   |всем акционерам — владельцам |общества направляется всем акцио— |
   |обыкновенных акций общества в|нерам — владельцам обыкновенных   |
   |письменной форме.            |акций общества в письменной форме.|
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |4. Акционер вправе принять   |4. Акционер вправе принять предло—|
   |предложение о приобретении   |жение о приобретении у него акций |
   |акций в срок не более 30 дней|в срок не более 30 дней с момента |
   |с момента получения предложе—|получения предложения. В случае   |
   |ния.                         |принятия акционером предложения о |
   |                             |приобретении у него акций такие   |
   |                             |акции должны быть приобретены и   |
   |                             |оплачены не позднее 15 дней с даты|
   |                             |принятия акционером соответствую— |
   |                             |щего предложения.                 |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |5. Предложение акционерам о  |5. Предложение акционерам о приоб—|
   |приобретении акций содержит  |ретении у них акций должно содер— |
   |данные о лице, которое приоб—|жать данные о лице, которое приоб—|
   |рело 30 или более процентов  |рело обыкновенные акции общества  |
   |обыкновенных акций общества  |(имя или наименование, адрес или  |
   |(имя или наименование, адрес |место нахождения) в соответствии с|
   |или место нахождения), коли— |настоящей статьей, а также указа— |
   |честве и предлагаемой акцио— |ние количества обыкновенных акций,|
   |нерам цене приобретения ак—  |которые оно приобрело, предлагае— |
   |ций, сроке приобретения ак—  |мой акционерам цены приобретения  |
   |ций.                         |акций, срока приобретения и оплаты|
   |                             |акций.                            |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |6. Приобретение 30 или более |6. Лицо, приобретшее акции с нару—|
   |процентов размещенных обыкно—|шениями требований настоящей      |
   |венных акций общества и на—  |статьи, вправе голосовать на общем|
   |правление акционерам — вла—  |собрании акционеров по акциям, об—|
   |дельцам обыкновенных акций   |щее количество которых не превыша—|
   |общества предложения о приоб—|ет количества акций, приобретенных|
   |ретении принадлежащих им ак— |им с соблюдением требований насто—|
   |ций осуществляются в течение |ящей статьи.                      |
   |120 дней с даты направления  |                                  |
   |обществу заявления, указанно—|                                  |
   |го в п.1 настоящей статьи.   |                                  |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |7. Лицо, приобретшее 30 или  |7. Правила настоящей статьи рас—  |
   |более процентов размещенных  |пространяются на приобретение каж—|
   |обыкновенных акций общества с|дых 5 процентов размещенных обык— |
   |нарушениями требований насто—|новенных акций свыше 30 процентов |
   |ящей статьи, вправе голосо—  |размещенных обыкновенных акций об—|
   |вать на общем собрании акцио—|щества.                           |
   |неров по акциям, общее коли— |                                  |
   |чество которых не превышает  |                                  |
   |30 процентов голосующих акций|                                  |
   |общества.                    |                                  |
   L—————————————————————————————+———————————————————————————————————
   

В вопросе заинтересованности в совершении акционерным обществом сделки (ст.ст.81 - 84 Закона N 208-ФЗ) аффилированные лица признаются совместно с другими лицами, названными в п.1 ст.81 Закона N 208-ФЗ, заинтересованными в совершении акционерным обществом сделки. В ст.81 Закона N 208-ФЗ также внесен ряд изменений, вступивших в силу с 1 января 2002 г. Так, в п.1 ст.81 указанного Закона дополнен список условий, в соответствии с которыми лица могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом той или иной сделки. Кроме того, ст.81 Закона N 208-ФЗ дополнена новым п.2 (см. сравнительную табл. 2).

Таблица 2

Заинтересованность в совершении сделки обществом

     
   ———————————————————————T—————————————————————————————————————————¬
   |Недействующая редакция|        Действующая редакция ст.81       |
   | ст.81 Закона N 208—ФЗ|             Закона N 208—ФЗ             |
   +——————————————————————+—————————————————————————————————————————+
   |Статья 81. Заинтересо—| Статья 81. Заинтересованность в соверше—|
   |ванность в совершении |нии обществом сделки                     |
   |обществом сделки      |1. Сделки (в том числе заем, кредит, за— |
   |Лицами, заинтересован—|лог, поручительство), в совершении кото— |
   |ными в совершении об— |рых имеется заинтересованность члена со— |
   |ществом сделки, при—  |вета директоров (наблюдательного совета) |
   |знаются член совета   |общества, лица, осуществляющего функции  |
   |директоров (наблюда—  |единоличного исполнительного органа об—  |
   |тельного совета) об—  |щества, в том числе управляющей организа—|
   |щества, лицо, занимаю—|ции или управляющего, члена коллегиально—|
   |щее должность в иных  |го исполнительного органа общества или   |
   |органах управления об—|акционера общества, имеющего совместно с |
   |щества, акционер (ак— |его аффилированными лицами 20 и более    |
   |ционеры), владеющий   |процентов голосующих акций общества, а   |
   |совместно со своим аф—|также лица, имеющего право давать общест—|
   |филированным лицом    |ву обязательные для него указания, совер—|
   |(лицами) 20 или более |шаются обществом в соответствии с положе—|
   |процентами голосующих |ниями настоящей главы.                   |
   |акций общества, в слу—|Указанные лица признаются заинтересован— |
   |чае, если указанные   |ными в совершении обществом сделки в слу—|
   |лица, их супруги, ро— |чаях, если они, их супруги, родители, де—|
   |дители, дети, братья, |ти, полнородные и неполнородные братья и |
   |сестры, а также все их|сестры, усыновители и усыновленные и     |
   |аффилированные лица:  |(или) их аффилированные лица:            |
   |являются стороной та— |являются стороной, выгодоприобретателем, |
   |кой сделки или участ— |посредником или представителем в сделке; |
   |вуют в ней в качестве |владеют (каждый в отдельности или в сово—|
   |представителя или по— |купности) 20 и более процентами акций    |
   |средника;             |(долей, паев) юридического лица, являюще—|
   |владеют 20 или более  |гося стороной, выгодоприобретателем, по— |
   |процентами голосующих |средником или представителем в сделке;   |
   |акций (долей, паев)   |занимают должности в органах управления  |
   |юридического лица, яв—|юридического лица, являющегося стороной, |
   |ляющегося стороной    |выгодоприобретателем, посредником или    |
   |сделки или участвующе—|представителем в сделке, а также должнос—|
   |го в ней в качестве   |ти в органах управления управляющей орга—|
   |представителя или по— |низации такого юридического лица;        |
   |средника;             |в иных случаях, определенных уставом об— |
   |занимают должности в  |щества.                                  |
   |органах управления    |2. Положения настоящей главы не применя— |
   |юридического лица, яв—|ются:                                    |
   |ляющегося стороной    |к обществам, состоящим из одного акционе—|
   |сделки или участвующе—|ра, который одновременно осуществляет    |
   |го в ней в качестве   |функции единоличного исполнительного ор— |
   |представителя или по— |гана;                                    |
   |средника.             |к сделкам, в совершении которых заинтере—|
   |                      |сованы все акционеры общества;           |
   |                      |при осуществлении преимущественного права|
   |                      |приобретения размещаемых обществом акций;|
   |                      |при приобретении и выкупе обществом раз— |
   |                      |мещенных акций;                          |
   |                      |при реорганизации общества в форме слия— |
   |                      |ния (присоединения) обществ, если другому|
   |                      |обществу, участвующему в слиянии (присое—|
   |                      |динении), принадлежит более чем три чет— |
   |                      |верти всех голосующих акций реорганизуе— |
   |                      |мого общества.                           |
   L——————————————————————+——————————————————————————————————————————
   

В соответствии со ст.82 Закона N 208-ФЗ лица, указанные в ст.81 этого Закона как лица, заинтересованные в совершении акционерным обществом сделки, обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества в числе прочей информации и информацию о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев).

В процессе одобрения интересующей общество сделки согласно ст.83 Закона N 208-ФЗ речь заходит об аффилированных лицах, когда обществу необходимо определить независимость директора (директоров), который будет принимать решение о совершении обществом сделки. Прописанные в новой редакции Закона N 208-ФЗ условия признания директора (директоров) независимыми являются нововведением, вступившим в силу в числе других изменений Закона N 208-ФЗ с 1 января 2002 г. В соответствии с ч.2 п.3 ст.83 Закона N 208-ФЗ независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии со ст.89 Закона N 208-ФЗ акционерное общество обязано наравне с другими документами хранить списки аффилированных лиц общества. При этом согласно п.2 указанной статьи Закона N 208-ФЗ общество хранит документы (в том числе и списки аффилированных лиц) по месту нахождения его исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

3.2. Общества с ограниченной ответственностью

В соответствии с п.1 ст.45 Закона N 14-ФЗ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества. Таким образом, так же как и в Законе N 208-ФЗ, в Законе N 14-ФЗ при рассмотрении вопроса о заинтересованности общества в совершении сделки упоминаются аффилированные лица, совместно с которыми заинтересованный в совершении сделки участник общества имеет 20 и более процентов от общего числа голосов его участников. При наличии таких участников в обществе сделка, в которой они имеют заинтересованность, не может быть совершена без согласия общего собрания участников общества.

В соответствии с п.2 ст.45 Закона N 14-ФЗ заинтересованные в совершении обществом сделки лица, в том числе и участники, имеющие вместе со своими аффилированными лицами 20 и более процентов от общего числа голосов его участников, должны довести до сведения общего собрания участников общества следующую информацию:

- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более процентами акций (долей, паев);

- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

Общество с ограниченной ответственностью, так же как и акционерное общество, обязано в числе прочих документов хранить списки аффилированных лиц общества (п.1 ст.50 Закона N 14-ФЗ). В соответствии с п.2 указанной статьи Закона N 14-ФЗ общество хранит документы (в том числе и списки аффилированных лиц) по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

3.3. Определение зависимости лиц

для целей налогообложения

В законодательстве о налогах и сборах используется несколько определений зависимости лиц. Во-первых, в ст.20 НК РФ дано определение зависимости лиц друг от друга для целей налогообложения и названа такая зависимость "взаимозависимостью лиц". В соответствии с п.1 ст.20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого (см. схему 1).

Схема 1

Взаимозависимость физических лиц

(в том числе должностных)

для целей налогообложения

а) должностная взаимозависимость физических лиц

     
          ——————————————————————————————————¬  
   ———————+—————¬ ————————————————————————¬ +———————————————————————¬
   |Руководитель| | Документ, на основании| |Для целей налогообложе—|
   L——————T—————— |которого осуществляется| |ния руководитель и под—|
         \ /      | подчинение одного лица| |чиненный по отношению  |  
   —————————————¬ |другому по должностному| |друг к другу являются  |
   | Подчиненный| |       положению       | |взаимозависимыми лицами|
   L——————T—————— L———————————————————————— +————————————————————————
   

L-------------------------------- ————

б) взаимозависимость физических лиц в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации

     
             ————————¬          ————————————————————————————————————¬
             |Супруги|          |   Лица, находящиеся в отношениях  |
             L———T————          | родства или свойства, усыновителя |
                \ /             |и усыновленного, а также попечителя|  
   ——————————————————————————¬  |             и опекуна             |
   |Для целей налогообложения|  L—————————————————T——————————————————
   

¦ лица, состоящие в ¦ \ / ¦ соответствии с семейным ¦ ------------------------------------¬ ¦ законодательством ¦ ¦ Для целей налогообложения лица, ¦ ¦ Российской Федерации в ¦ ¦состоящие в соответствии с семейным¦ ¦ брачных отношениях, ¦ ¦ законодательством Российской ¦ ¦являются взаимозависимыми¦ ¦ Федерации в отношениях родства или¦ ¦ лицами ¦ ¦ свойства, усыновителя и ¦ L-------------------------- ¦усыновленного, а также попечителя и¦ ¦ опекаемого, являются ¦ ¦ взаимозависимыми лицами ¦ L---------------------------------- ————

Налоговые органы могут определять взаимозависимость лиц для разных целей следующим образом (см. схему 2).

Схема 2

Непосредственное или косвенное участие

одной организации в другой

а) непосредственное участие одной организации в другой

     
   ———————————————————————————————————¬       ——————————————————————¬
   |  Организация А, непосредственно  |\      |      Для целей      |
   |    участвующая в организации В   | |     |  налогообложения и  |
   L—————————————————T————————————————— |     |   организация А, и  |
                    \ /                  > <——+   организация В по  |  
   ———————————————————————————————————¬ |     |   отношению друг к  |
   |     Организация В, в которой     | |     |    другу являются   |
   |     непосредственное участие     |/      |   взаимозависимыми  |
   |организации А составляет более 20%|       |        лицами       |
   L———————————————————————————————————       L——————————————————————
   

б) косвенное участие одной организации в другой

     
      ——————————————————————————————————————¬
      |Организация А, косвенно участвующая в|<——¬
      |организации Г через организации Б и В|   |
      L——————————————————T———————————————————   |  
              ———————————+———————————¬          |
             \ /                    \ /         |  
   —————————————————————¬ —————————————————————¬|   ——————¬   ——————¬
   |          1         | |          2         || = |  1  | х |  2  |
   +————————————————————+ +————————————————————+|   L——T———   L——T———
   

¦Организация Б, через¦ ¦Организация В, чере禦 L----T--- ———— ¦которую в организа- ¦ ¦которую в организа- ¦¦ \ /

¦ции Г участвует ор- ¦ ¦ции Г участвует ор- ¦¦ Произведение долей

¦ганизация А ¦ ¦ганизация А ¦¦ участия

L----------T---------- L----------T----------¦ организации А в

\ / \ / ¦ организации Г через

     
      ——————————————————————————————————————¬   |  организации Б и В
      |  Организация Г, в которой косвенно, |   | ——————————————————¬
      |  через организации Б и В, участвует |<—T— |Для целей налого—|
      |            организация А            |  |  |обложения органи—|
      L——————————————————————————————————————  |  |зации А и Г явля—|
                                               |  |ются по отношению|
                                               |  |друг к другу вза—|
                                               L—>|имозависимыми ли—|
                                                  |цами посредством |
                                                  |косвенной связи  |
                                                  |через организа—  |
                                                  |ции Б и В        |
                                                  L——————————————————
   

В соответствии с п.2 ст.20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п.1 ст.20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). В настоящее время складывается несколько противоречивая арбитражная практика по искам налоговых органов об определении взаимозависимости лиц. В качестве примера можно привести два совершенно по-разному решенных в арбитражных судах дела.

В деле N КА-А40/1018-01 от 15.03.2001, разбиравшемся в кассационной инстанции ФАС Московского округа, ИМНС России N 3 по ЦАО г. Москвы обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением к ОАО и ЗАО о признании их взаимозависимыми лицами. Во всех инстанциях истцу (ИМНС России) в удовлетворении его требований было отказано. Кассационная инстанция разъяснила подобное решение. Действительно, в соответствии со ст.20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми для целей налогообложения. Однако кассационная инстанция указала на то, что НК РФ не предусматривает возложение обязанности по признанию лиц взаимозависимыми на арбитражные суды. Арбитражный суд может рассмотреть такой вопрос лишь как одно из обстоятельств дела в рамках конкретного спора о правомерности налогообложения, в данном случае двух обществ.

И в то же время в качестве примера можно привести другое дело (N А56-8534/2000 от 29.11.2000), слушавшееся в ФАС Северо - Западного округа. В этом деле ИМНС России обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением о признании ЗАО и ООО взаимозависимыми. Первая и апелляционная инстанции отказали ИМНС России в удовлетворении ее исковых требований, сославшись на то, что иск подобной категории дел не подлежит рассмотрению в арбитражном суде. Однако кассационная инстанция решение первой инстанции и постановление апелляционной инстанции отменила. По мнению кассационной инстанции, при наличии обстоятельств, свидетельствующих о взаимозависимости лиц, указанных в п.1 ст.20 НК РФ, даже если суд установит отсутствие обстоятельств, указанных в п.2 ст.20 НК РФ, он все равно вправе признать лица взаимозависимыми для целей налогообложения по иску налогового органа. При этом кассационная инстанция указала на то, что суд не должен нарушать правила ст.ст.125, 59 АПК РФ, в соответствии с которыми суду необходимо всесторонне рассмотреть и полно исследовать все имеющиеся в деле доказательства, а не только те, на которые ссылается истец. Кассационная инстанция установила, что между двумя юридическими лицами существует связь, наличие которой позволяет говорить о том, что они являются взаимозависимыми. Вышеуказанное дело было направлено на новое рассмотрение для решения его по существу.

В НК РФ также применяются понятия зависимости лиц, используемые в гражданском законодательстве. Так, в соответствии с пп.16 п.1 ст.31 НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в суды общей юрисдикции и в арбитражные суды иски о взыскании задолженности по налогам, сборам, соответствующим пеням и штрафам в бюджеты (внебюджетные фонды), числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (товариществ, предприятий), когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (товариществами, предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (товариществ, предприятий) (см. схему 3 А - Б).

Схема 3

Случаи, в которых налоговые органы могут предъявлять

в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски

о взыскании задолженности по налогам, сборам,

соответствующим пеням и штрафам в бюджеты

(внебюджетные фонды), числящейся более трех месяцев

за организациями, являющимися в соответствии

с гражданским законодательством Российской Федерации

зависимыми (дочерними) и основными (преобладающими,

участвующими) обществами

А) Иск может быть предъявлен к основному (преобладающему) обществу

     
   ——————————————————————————————¬  ————————————————————————————————¬
   |Зависимое (дочернее) общество+——+   Расчетный счет зависимого   |
   |                             |  |      (дочернего) общества     |
   L——————————————————————————————  L————————————————————————————————
   

/ \

     
               ————+——¬
               |Сделка|
               L—T——T——
   

¦ L---------------¬ ¦ \ / ¦ ---------------------------------¬ ¦ ¦Контрагент по сделке с зависимым¦ ¦ ¦ (дочерним) обществом ¦ ¦ L------------------------------- ———— L----------------------------------¬

\ /

     
   ——————————————————————————————¬  ————————————————————————————————¬
   |   Основное (преобладающее,  |  |    Расчетный счет основного   |
   |    участвующее) общество    +——+ (преобладающего, участвующего)|
   |                             |  |            общества           |
   L——————————————————————————————  L————————————————————————————————
   

Б) Иск может быть предъявлен к зависимому (дочернему)

обществу

     
   ——————————————————————————————¬  ————————————————————————————————¬
   |   Основное (преобладающее,  |  |    Расчетный счет основного   |
   |    участвующее) общество    +——+ (преобладающего, участвующего)|
   |                             |  |            общества           |
   L——————————————————————————————  L————————————————————————————————
   

/ \

     
               ————+——¬
               |Сделка|
               L—T——T——
   

¦ L---------------¬ ¦ \ / ¦ ---------------------------------¬ ¦ ¦ Контрагент по сделке с основным¦ ¦ ¦ (преобладающим, участвующим) ¦ ¦ ¦ обществом ¦ ¦ L------------------------------- ———— L----------------------------------¬

\ /

     
   ——————————————————————————————¬  ————————————————————————————————¬
   |Зависимое (дочернее) общество+——+   Расчетный счет зависимого   |
   |                             |  |      (дочернего) общества     |
   L——————————————————————————————  L————————————————————————————————
   

Подписано в печать М.Д.Иванов

14.05.2002 Юрист Информцентра

XXI века

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——