"Налоговый вестник", N 1, 2002

ОПРЕДЕЛЕНИЕ НАЛОГОВОЙ БАЗЫ ПО СДЕЛКАМ РЕПО

(КОММЕНТАРИЙ К СТ.282 НК РФ)

Как следует из п.1 ст.282 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ), операцией (сделкой) РЕПО с ценными бумагами признается осуществление двух разнонаправленных сделок купли - продажи ценных бумаг между двумя контрагентами. Однако не любые две разнонаправленные сделки купли - продажи ценных бумаг могут быть квалифицированы для налогообложения как операции РЕПО. Они признаются таковыми при соблюдении следующих условий:

1) предметом данных сделок могут быть только эмиссионные ценные бумаги.

Учитывая, что определение "эмиссионные ценные бумаги" в НК РФ не дано, в соответствии с пп.1 ст.11 НК РФ (институты, понятия и термины других отраслей законодательства применяются в том значении, в каком они используются в соответствующих отраслях права) применяется ст.2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ), согласно которой эмиссионной ценной бумагой признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, одновременно характеризующаяся такими признаками, как:

- закрепление совокупности имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных данным законом формы и порядка (в частности, выпуск эмиссионных ценных бумаг подлежит обязательной государственной регистрации);

- размещение указанных бумаг выпусками;

- наличие равного объема и сроков осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Наиболее известны такие эмиссионные ценные бумаги, как акции и облигации. Однако под указанное определение подпадают и другие ценные бумаги, например жилищные сертификаты и некоторые производные ценные бумаги [в частности, опционное свидетельство (Постановление ФКЦБ России от 09.01.1997 N 1 "Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении Стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии"), если при их эмиссии соблюдены требования Закона N 39-ФЗ (проспекты эмиссии зарегистрированы в ФКЦБ России, для кредитных организаций - в Банке России, для страховых организаций - в Минфине России)]. Отметим, что при этом номинал эмиссионных ценных бумаг может быть выражен как в рублях, так и в иностранной валюте.

Таким образом, сделка продажи с последующим выкупом неэмиссионных ценных бумаг (например, векселей) не может быть квалифицирована как сделка РЕПО, поэтому налогообложение таких сделок производится в общеустановленном (ст.280 НК РФ) порядке;

2) обе сделки купли - продажи должны быть осуществлены (ценные бумаги поставлены) между двумя контрагентами.

Например, не может быть квалифицировано как сделка РЕПО осуществление двух встречных договоров купли - продажи эмиссионных ценных бумаг в случае, если в первом договоре купли - продажи не оговорено обязательство сторон по совершению через определенное время обратной покупки - продажи ценных бумаг того же выпуска в том же количестве. Не может квалифицироваться как сделка РЕПО заключение соглашения между тремя лицами, в соответствии с которым осуществляются две сделки купли - продажи, причем продавец ценных бумаг по первой сделке выкупает их у третьей стороны (а не у покупателя по первой сделке);

3) срок между датой заключения сделки по продаже (покупке) указанных ценных бумаг (в терминологии ст.282 НК РФ - "первая часть РЕПО") и датой исполнения обратной части операции ("вторая часть РЕПО") не должен превышать 9 месяцев (точнее, шесть месяцев плюс срок до конца отчетного периода, который в соответствии с п.2 ст.285 НК РФ фактически ограничен кварталом).

Если вышеуказанные условия соблюдены, то налогообложение таких операций осуществляется согласно ст.282 НК РФ, если нет - результат для налогообложения определяется в порядке, предусмотренном для сделок купли - продажи ценных бумаг или операций с финансовыми инструментами срочных сделок (ст.ст.280, 281, 301 - 305 НК РФ).

Рассмотрим на примерах суть налогообложения операций РЕПО.

Пример 1 (корпоративные облигации). Условиями эмиссии установлено, что корпоративная облигация номиналом 100 ед. и установленной доходностью 1 ед. / 1 день выпускается в обращение 01.01.2002 с датой погашения 01.03.2002. При этом предусмотрено погашение двух купонов (одного - 30.01.2002, другого - в момент погашения облигаций, то есть 01.03.2002).

Для простоты будем считать, что в любом месяце - 30 дней и у контрагентов нет затрат на приобретение и реализацию ценных бумаг.

Налогоплательщик провел с данными облигациями следующие операции:

1) 17.01.2002 приобрел на вторичном рынке 1 шт. за 108 ед. [из них: накопленный купонный доход (далее - НКД) - 17 ед., расходы на приобретение без НКД - 91 ед.];

2) 18.01.2002 заключил первую часть РЕПО, в соответствии с которой реализовал приобретенную облигацию за 115 ед. (из них: НКД - 18 ед., расходы на приобретение без НКД - 97 ед.);

3) 02.02.2002 выкупил по второй части РЕПО (обратной РЕПО) ранее проданную по первой части РЕПО облигацию за 144 ед. (из них: НКД - 2 ед., цена реализации без НКД - 142 ед.);

4) 05.02.2002 продал на вторичном рынке выкупленную облигацию, цена сделки составляет 124 ед. (из них: НКД - 5 ед., цена реализации без НКД - 119 ед.).

Кроме того, 30.01.2002 эмитент выплатил купонный доход (30 ед.) владельцу облигации, то есть покупателю по первой части РЕПО.

По итогам I квартала 2002 г. налоговая база по всем проведенным сделкам определяется следующим образом:

1) продавец по первой части РЕПО (то есть налогоплательщик) понес расходы по выплате процентов по привлеченным средствам. Сумму процентных расходов по РЕПО возможно определить двумя способами (с учетом п.п.4 и 7 ст.282 НК РФ):

- как разницу между ценой приобретения второй части РЕПО (операция 3) и ценой реализации первой части РЕПО (операция 2) с учетом промежуточных выплат, произведенных эмитентом, а также при условии, что НКД включается в цену сделки: 144 ед. - 115 ед. + 30 ед. = 59 ед.;

- как разницу между ценой приобретения второй части РЕПО и ценой реализации первой части РЕПО с учетом промежуточных выплат, произведенных эмитентом, а также при условии выделения НКД: 142 ед. - 97 ед. + 2 ед. - 18 ед. + 30 ед. = 59 ед.

Как следует из пп.1 п.4 ст.282 НК РФ, общую величину расходов на выплату процентов налогоплательщик корректирует (ограничивает) в соответствии с механизмом, изложенным в ст.269 НК РФ. При этом считается, что налогоплательщик уплатил проценты исходя из 972% годовых

59 : 115

     
        ———————— х 100%;
        19 : 360
   
   2) продавец по первой части РЕПО (то есть налогоплательщик) получил прибыль по операциям с ценными бумагами, определяемую согласно ст.280 НК РФ как разницу между ценой реализации (операция 4) и ценой приобретения (операция 1), которые включают, соответственно, НКД полученный и НКД уплаченный (при этом НКД по корпоративным облигациям включается в цену реализации и цену приобретения).
   Прибыль по этой операции составляет 16 ед. (119 ед. + 5 ед.) — (91 ед. + 17 ед.).
   Как следует из ст.ст.280, 284 НК РФ, ставка налога на прибыль по полученной прибыли от реализации ценных бумаг составляет 24%.
   
   Как видно из примера, суть РЕПО сводится к тому, что, хотя по форме операция реализации ценных бумаг по первой части РЕПО подпадает под порядок налогообложения, установленный ст.280 НК РФ, налоговая база в этом случае не рассчитывается вплоть до момента "обычного" (общеустановленного ст.ст.280, 281 НК РФ не в рамках РЕПО) выбытия ценной бумаги, причем в случае, если налоговая база по операции реализации все—таки будет рассчитываться, будут учитываться лишь первоначальные (операция 1) расходы на приобретение, а расходы по выкупу (операция 3) будут учитываться только для определения величины расходов по фактически полученному займу (который не оформлялся в рамках договора займа).
   
   Пример 2 (государственные облигации). Условия примера и действия налогоплательщика те же, что и в предыдущем примере. Отличие заключается в том, что эмитентом является государство, причем налогоплательщик осуществляет операции с ценными бумагами, по которым в соответствии с пп.2 п.5 ст.286 НК РФ не представляется возможным определить у источника доходов сумму дохода, подлежащего налогообложению.
   Налоговая база определяется так же, как и в предыдущем примере:
   1) расходы налогоплательщика по выплате процентов по привлеченным средствам составят ту же величину, что и в первом примере, которая будет определяться (с учетом п.7 ст.282 и ст.281) как разница между ценой приобретения второй части РЕПО и ценой реализации первой части РЕПО с учетом промежуточных выплат, произведенных эмитентом, принимая выделенный НКД: 142 ед. — 97 ед. + 2 ед. — 18 ед. + 30 ед. = 59 ед.
   Отметим, что у контрагента — налогоплательщика 59 ед. составят доходы, полученные в виде процентов, причем ставка налога на прибыль при совершении сделок РЕПО по полученным доходам определяется в соответствии со ст.284 НК РФ, при этом следует иметь в виду, что в случае реализации по первой части РЕПО государственных ценных бумаг и выплате по этой причине купонного дохода покупателю по первой части РЕПО полученная купонная выплата признается согласно п.4, п.5, п.7 ст.282 НК РФ доходом в виде процентов по займу и поэтому облагается у покупателя по первой части РЕПО по общеустановленной ставке налога на прибыль;
   2) при определении базы от купли — продажи ценных бумаг налогоплательщик при буквальном прочтении ст.281, а также с учетом п.2 ст.282 НК РФ и п.4 ст.280 НК РФ должен определить налоговую базу следующим образом:
   — прибыль от реализации ценных бумаг: 28 ед. (119 ед. — 91 ед.);
   — проценты по данным ценным бумагам: — (минус) 12 ед. (5 ед. — 17 ед.).
   Причем, как следует из ст.ст.281, 284 НК РФ, ставка налога по полученной прибыли от реализации ценных бумаг составляет 24%, а по процентам по указанным бумагам — 15%.
   Очевидно, что сумма процентов, начисленных за время нахождения указанных бумаг на балансе, не может составлять отрицательную величину. С другой стороны, из примера видно, что сумма указанных величин [28 + (— 12)] составляет искомую величину (16). Причем из данной искомой величины, как следует из ст.281 НК РФ, часть дохода (процентный доход за время нахождения ценной бумаги на балансе) облагается по пониженной ставке налога на прибыль (15%).
   С учетом изложенного следует иметь в виду, что при совершении сделок РЕПО с государственными ценными бумагами в случае если в период между датами по первой и второй частям РЕПО эмитентом ценных бумаг, являющихся предметом сделок по РЕПО, была произведена купонная выплата, то для определения базы по операции реализации таких бумаг, по мнению автора, следует включить НКД, уплаченный при приобретении, и НКД, полученный при реализации, соответственно, в цену реализации и цену приобретения (то есть следует определить общую налоговую базу в порядке, предусмотренном ст.280 НК РФ). Затем из полученной таким образом общей налоговой базы необходимо выделить НКД, причитающийся за время нахождения на балансе реализуемых ценных бумаг.
   
   В нашем примере общая налоговая база составляет 16 ед. (119 ед. + 5 ед.) — (91 ед. + 17 ед.). Затем определяем причитающийся за время нахождения на балансе НКД, который составляет 5 ед. (с 17.01.2002 по 18.01.2002 и с 02.02.2002 по 05.02.2002).
   Таким образом, 5 ед. облагается по ставке 15%, а 11 ед. (16 ед. — 5 ед.) — по ставке 24%.
   
   По мнению автора, учитывая, что НК РФ не предусмотрена обязанность по информированию налогоплательщика о дате и размере выплаченного эмитентом купонного дохода, целесообразно данную обязанность предусмотреть в договоре (возложить в соглашении о заключении РЕПО на покупателя первой части РЕПО), указав, что требование об информировании продавца ценных бумаг по первой части РЕПО является обязательным, в том числе и в случае реализации ценных бумаг, приобретенных по сделкам РЕПО, с правом перепродажи в течение времени владения до даты расчетов по второй части РЕПО.
   Рассмотрим порядок налогообложения доходов по РЕПО в случае, если номинал ценной бумаги обозначен в иностранной валюте. Статьей 333 НК РФ установлено, что увеличение (снижение) стоимости ценных бумаг — объекта РЕПО является внереализационным доходом (расходом). Поэтому если номинал ценных бумаг обозначен в иностранной валюте (например, ценные бумаги иностранных эмитентов) и за срок, на который заключена сделка РЕПО, изменился официальный курс этой валюты, первоначальная стоимость таких ценных бумаг, приобретенных за валюту, для целей налогообложения от последующей реализации не меняется, а курсовые нереализованные разницы относятся в состав внереализационных доходов (расходов), которые учитываются в составе налогооблагаемой прибыли по итогам соответствующих отчетных периодов. Однако по этим же самым бумагам (с номиналом в валюте), но приобретенным за соответствующий рублевый эквивалент, образуются суммовые разницы, которые увеличивают или уменьшают базу по налогу на прибыль на момент завершения сделки (так как являются, по сути, частью цены приобретения и цены реализации).
   Стоит отметить, что разница, возникающая от изменения рыночной стоимости ценных бумаг, являющихся передаваемым активом по РЕПО, не учитывается при определении налогооблагаемой прибыли.
   В заключение хотелось бы отметить, что, хотя механизм РЕПО предоставляет в некотором смысле льготный (точнее, учитывающий особенности) порядок налогообложения, существует ряд факторов, влияющих на поведение контрагентов, которые имеют экзогенное происхождение и которые могут "сорвать" исполнение второй части РЕПО, например:
   — соотношение рыночной стоимости ценных бумаг (для ценных бумаг, имеющих рыночные котировки) и стоимости приобретения;
   — финансовое состояние контрагента по операции РЕПО;
   — история деловых взаимоотношений с контрагентом по операции РЕПО по иным финансовым операциям;
   — общая ситуация на финансовых рынках с точки зрения изменения котировок ценных бумаг и процентных ставок (например, превышение текущей рыночной стоимости ценной бумаги над стоимостью обратной продажи, определенной в договоре);
   — вид ценной бумаги (в зависимости от него ценные бумаги до даты второй части РЕПО могут быть аннулированы, например, опционное свидетельство может быть использовано при изменении цены базисного актива, жилищный сертификат погашен до закрытия РЕПО).
   Таким образом, хотя положения ст.ст.40, 280, 281 НК РФ не используются при добросовестном исполнении обеих частей РЕПО, во избежание дополнительных налоговых рисков целесообразно устанавливать цены обеих частей РЕПО с учетом рыночных котировок на предмет РЕПО.
   
   Подписано в печать Г.И.Писцов

   14.12.2001
     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——