"АКДИ "Экономика и жизнь", N 10, 2001

ИЗБРАНИЕ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ: КАК НЕ ДОПУСТИТЬ

"БЕЗВЛАСТИЯ" В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Акционерное общество считается одной из наиболее сложных организационно - правовых форм юридических лиц, для обеспечения деятельности которой требуется хорошо продуманная и слаженная система органов управления и контроля.

По этой причине Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) предусматривает создание трех уровней органов управления обществом: общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа (органов) общества, а также иных органов, выполняющих функции внутреннего и внешнего контроля (ревизионной комиссии, счетной комиссии и пр.).

Совет директоров занимает промежуточное положение между высшим органом управления акционерным обществом (общим собранием акционеров) и исполнительным органом, руководящим текущей работой акционерного общества.

Вместе с тем по объему предоставленных прав и полномочий именно совет директоров играет наиболее активную роль в жизнедеятельности общества. С учетом этого обстоятельства представляется, что вопросы избрания этого органа управления являются наиболее актуальными при формировании системы управления каждого акционерного общества.

* * *

Согласно п.1 ст.64 Закона в компетенцию совета директоров акционерного общества входит осуществление общего руководства деятельностью общества (разработка стратегии внутренней организации и функционирования общества, определение приоритетных направлений его деятельности, решение принципиальных административных вопросов и т.п.).

Порядок избрания членов совета директоров общества регламентируется п.1 ст.66 Закона, согласно которому совет директоров избирается годовым общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества, сроком на один год.

Проведение ежегодного общего собрания акционеров (годового общего собрания) является обязанностью любого акционерного общества. Такое собрание должно быть проведено не ранее двух и не позднее шести месяцев после окончания финансового года, т.е. не ранее 1 марта и не позднее 30 июня года, следующего за отчетным (п.1 ст.47 Закона). Помимо этого допускается возможность зафиксировать в уставе конкретную дату проведения годового собрания общества в пределах оговоренных временных ограничений.

Одним из основных вопросов, решаемых на годовом собрании акционеров, является избрание совета директоров общества (пп.4 п.1 ст.48 Закона).

Право на участие в общем собрании, подготовка его проведения, порядок участия и механизм принятия решений по вопросам, включенным в повестку дня, подробно регламентированы в ст.ст.49 - 57 Закона. Однако даже при строгом соблюдении установленных в них требований общее годовое собрание общества будет правомочно (его решения будут иметь юридическую силу) только при наличии кворума (ст.58 Закона).

Таким образом, для избрания состава совета директоров акционерного общества необходимо своевременное проведение общего годового собрания акционеров, участники которого обладали бы тем количеством голосов размещенных голосующих акций, которое смогло бы придать решению общего собрания соответствующую юридическую силу.

Между тем этот довольно очевидный вывод порождает целый ряд вопросов, оставленных вне рамок Закона, и вынуждает автора изложить собственные соображения по их поводу.

1. Ограничивается ли срок полномочий членов совета директоров акционерного общества одним календарным годом?

Поскольку совет директоров акционерного общества избирается сроком на один год, то Законом предполагается его ежегодное избрание.

Между тем, на наш взгляд, данная норма не означает, что срок полномочий членов совета директоров ограничивается одним календарным годом, поскольку в силу п.1 ст.47 Закона годовое общее собрание проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

Таким образом, если в уставе акционерного общества конкретная дата проведения общего годового собрания не определена, то оно может быть проведено в период с 1 марта по 30 июня.

Исходя из этого, можно заключить, что совет директоров фактически избирается на срок от одного до другого (следующего) годового собрания акционеров. Соответственно срок полномочий его членов не ограничивается 365 календарными днями (т.е. годом), а может быть как больше, так и меньше.

2. Возможно ли функционирование старого состава совета директоров общества с сохранением полного объема полномочий, если новый состав по каким-либо причинам оказался неизбранным, например вследствие неправомочности общего собрания акционеров?

Общее собрание признается правомочным (имеющим кворум), если на момент окончания регистрации его участников были зарегистрированы акционеры или их представители, обладающие в совокупности более чем 50% голосов размещенных голосующих акций общества (п.1 ст.58 Закона).

При отсутствии кворума объявляется дата проведения повторного собрания с той же повесткой дня. Новое общее собрание будет правомочным, если на момент окончания регистрации будут зарегистрированы акционеры или их представители, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества (п.3 ст.58 Закона).

При отсутствии кворума на первом и зачастую на повторном собрании собрание переносится вновь, но уже с проведением процедуры заочного голосования. Однако назначение, а тем более проведение общего собрания, на котором решался бы вопрос об избрании совета директоров заочным путем, изначально неправомерно, поскольку п.1 ст.50 Закона запрещает избирать совет директоров заочно. Обусловлено это тем, что решение данного вопроса требует личного присутствия акционеров для непосредственного совместного обсуждения выдвигаемых кандидатур и принятия соответствующих решений по включению или невключению их в состав совета директоров общества.

Таким образом, поскольку сроки проведения общего годового собрания исчерпаны, а однозначной нормы Закона, позволяющей каким-либо образом разрешить подобную ситуацию, нет, возникает вопрос о возможности избрания совета директоров каким-либо иным органом управления обществом.

3. Может ли вопрос об избрании нового состава совета директоров общества или переизбрании старого решить какой-либо иной орган, помимо общего собрания акционеров?

Избрание членов совета директоров находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может "перепоручаться" исполнительному органу общества (пп.4 п.1, п.2 ст.48 Закона). При этом в зависимости от целей и оснований общие собрания акционеров подразделяются на очередные (годовые) и внеочередные.

Согласно п.1 ст.47 Закона избрание совета директоров акционерного общества осуществляется годовым (очередным) собранием акционеров.

Однако принимая во внимание незаменимую роль совета директоров в деятельности общества и одновременно учитывая строго отведенные Законом сроки проведения годового собрания акционеров, на наш взгляд, в условиях острой необходимости осуществления общего руководства деятельностью общества вопрос об избрании совета директоров должен быть поставлен на решение специально созванного внеочередного собрания акционеров общества.

По нашему мнению, такой подход представляется наиболее логичным, поскольку ситуация, когда срок полномочий старого совета директоров истек, а состав нового еще не сформирован, фактически означает отсутствие органа, который имел бы все законные основания решать все управленческие, административные, коммерческие и иные функциональные вопросы, возникающие в деятельности общества, что неизбежно негативно скажется на эффективности деятельности общества в целом (тем более что Закон не запрещает разрешение сложившейся ситуации подобным путем).

Некоторыми специалистами предлагается другой вариант решения проблемы. Он состоит в пролонгации полномочий старого совета директоров на новый срок. Однако этот вариант также является небесспорным.

4. Возможно ли автоматическое пролонгирование полномочий членов совета директоров на новый срок при отсутствии на то решения общего годового собрания акционеров и одновременном отсутствии возражений как со стороны акционеров, так и со стороны иных органов управления обществом?

Закон предписывает ежегодное избрание совета директоров акционерного общества, которое, тем не менее, может не состояться или быть неправомочным, например, по причине отсутствия кворума. Между тем Закон не говорит о дальнейших действиях, которые необходимо предпринять для легитимного признания полномочий прежнего совета директоров на новый срок.

В этой связи некоторые специалисты считают, что если совет директоров не был избран вследствие каких-либо причин (не было выдвинуто достаточного числа кандидатов, отсутствовал кворум, кандидаты не набрали нужного количества голосов, выборы признаны несостоявшимися и пр.), то полномочия членов совета директоров следует считать автоматически пролонгированными до момента избрания (переизбрания) нового состава данного органа (см.: "Органы управления акционерным обществом: компетенция, порядок формирования" под ред. А.А. Глушецкого, серия "Практикум акционирования" Бюллетеня "Правовые нормы о предпринимательстве", Выпуск 5, 1997. - С. 61).

По нашему мнению, такой подход представляется слишком "смелым", поскольку в п.1 ст.66 Закона четко говорится, что члены совета директоров избираются общим собранием сроком на один год. Тем самым предполагается ежегодный совместный очный пересмотр состава совета директоров общества всеми акционерами на специально созываемом для этого общем собрании.

Помимо приведенных проблем и путей их решения существует еще множество вопросов, требующих разрешения на законодательном и правоприменительном уровне, в частности:

может ли общество осуществлять деятельность вообще без совета директоров;

может ли общее собрание без обсуждения кандидатур и принятия решения только подтвердить полномочия прежнего совета директоров на новый годичный срок?

Вместе с тем нельзя не отметить определенный прогресс в решении некоторых из таких вопросов в связи с подписанием Президентом РФ Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", который вступит в силу с 1 января 2002 г.

На основании указанного Закона N 120-ФЗ действующие правовые акты до приведения их в соответствие с ним будут применяться в части, ему не противоречащей, а учредительные документы акционерных обществ, созданных до вступления Закона в силу, подлежат приведению в соответствие с ним до 1 июля 2002 г.

Интересующие нас изменения состоят в следующем.

Во-первых, полностью изменена формулировка п.1 ст.66 Закона, касающаяся срока полномочий совета директоров. Если ныне действующая редакция говорит о том, что члены совета директоров избираются общим собранием на один год, то в новой редакции (видимо, с учетом сроков проведения годового собрания) сказано: члены совета директоров избираются общим собранием на срок до следующего годового собрания акционеров. Фактически это означает, что истечение срока полномочий членов совета директоров обуславливается избранием общим годовым собранием нового состава совета директоров на будущий год. При этом положение о том, что входящие в состав совета директоров лица могут переизбираться неограниченное число раз, исключено.

Во-вторых, в том же п.1 ст.66 Закона появилась норма о том, что если годовое общее собрание не было проведено в установленные Законом сроки, то полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового собрания акционеров.

Одновременно с этим в новой редакции ст.55 Закона о внеочередном собрании акционеров появились нормы о том, что если повестка дня внеочередного собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров путем кумулятивного голосования, то такое собрание должно быть проведено в течение 70 дней с момента представления требования о его проведении.

Если не принимать во внимание нормы о сроке назначения собрания и принципах голосования на нем, то можно заключить, что совет директоров может быть избран не только годовым, но и внеочередным общим собранием акционеров (что подтверждает нашу точку зрения).

Однако в силу п.1 ст.66 Закона в новой редакции полномочия совета директоров ограничиваются подготовкой, созывом и проведением годового собрания акционеров, в то время как решение о проведении и созыве внеочередного собрания также находится в компетенции совета директоров общества (ст.55 Закона).

В очередной раз возникает вопрос: сознательно ли законодатель включил в ст.55 Закона норму о возможности избрания совета директоров АО внеочередным собранием акционеров, которая по своей сути противоречит п.1 ст.47 и п.1 ст.66 того же Закона?

Вместе с тем по-прежнему:

определение количественного состава совета директоров, избрание его членов и досрочное прекращение полномочий находятся в компетенции общего собрания акционеров;

избрание совета директоров общества решается годовым общим собранием акционеров;

общее собрание, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров, не может проводиться в форме заочного голосования.

Подписано в печать Ю.Камфер

10.10.2001 АКДИ "Экономика и жизнь"

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——