"Финансовая газета", N 26, 2000

Вопрос: Необходимо ли заключать учредительный договор, в чем его плюсы и минусы?

Ответ: В соответствии со ст.14 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ (с изм. и доп. от 26.11.1998, 08.07.1999) "О некоммерческих организациях" основным учредительным документом некоммерческого партнерства является утвержденный учредителями устав. При этом учредители (участники) некоммерческого партнерства вправе заключить учредительный договор. К сожалению, законодатель не установил конкретные условия, при которых между учредителями некоммерческого партнерства необходимо заключение учредительного договора. Согласно ст.52 Гражданского кодекса Российской Федераций (ГК РФ) в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Таким образом, учредительный договор является консенсуальным гражданско - правовым договором, регулирующим отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица, и носит обязательный характер для лиц, его подписавших. Следовательно, учредительный договор имеет важное значение для определения прав и обязанностей сторон по созданию юридического лица.

Для того чтобы определить, необходимо ли заключение учредительного договора между учредителями некоммерческого партнерства, можно по аналогии рассмотреть различия между акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью. В соответствии с п.1 ст.11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" устав акционерного общества является единственным учредительным документом, т.к. договор о создании определяет порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. При этом договор о создании общества действует с момента его заключения и до момента регистрации общества. В обществе с ограниченной ответственностью учредительными документами являются учредительный договор и устав (ст.12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). На наш взгляд, в связи с тем что общество с ограниченной ответственностью в отличие от акционерного общества предусматривает более тесные взаимоотношения между его участниками и более закрытый характер членства и возможность исключения участника из общества, законодатель относит учредительный договор общества к его учредительным документам. Таким образом, заключение учредительного договора между учредителями некоммерческого партнерства хоть и не является их обязанностью, но желательно и создает дополнительные гарантии для его учредителей (членов).

Согласно п.3 ст.14 Закона N 7-ФЗ в учредительных документах некоммерческой организации должны определяться наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно - правовую форму, место нахождения некоммерческой организации, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство), источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации, порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами. В учредительном договоре учредители обязуются создать некоммерческую организацию, определяют порядок совместной деятельности по созданию некоммерческой организации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава.

Вышеуказанный перечень не является исчерпывающим и может быть расширен. Кроме того, член некоммерческого партнерства может быть исключен из него по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами некоммерческого партнерства. Для принятия решения о необходимости заключения учредительного договора между учредителями некоммерческого партнерства следует обратить внимание на тот факт, что учредительный договор в основном регулирует права и обязанности учредителей по созданию юридического лица, передачи ему имущества и участия в его деятельности, а также порядок получения участниками имущества при выходе из партнерства. Таким образом, на наш взгляд, следует рекомендовать заключить учредительный договор, т.к. это позволит более точно сформулировать права и обязанности учредителей некоммерческого товарищества по его созданию.

Подписано в печать Е.Дроздов

21.06.2000 Специалист юридического центра

консультационной группы "Интеллект"

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——